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| Title: | Kapitalersatz im Gesellschafts- und Insolvenzrecht |
|---|---|
| From: |
von Hartwin von Gerkan und Peter Hommelhoff
|
| Person: |
Gerkan, Hartwin von
Verfasser aut Hommelhoff, Peter 1942- |
| Main Authors: | , |
| Format: | Book |
| Language: | German |
| Published: |
Köln
Verl. Kommunikationsforum Recht, Wirtschaft, Steuern
1994
|
| Edition: | 3., neubearb. Aufl. |
| Series: | RWS-Skript
167 |
| Subjects: | |
| Online Access: | http://bvbr.bib-bvb.de:8991/F?func=service&doc_library=BVB01&local_base=BVB01&doc_number=006517832&sequence=000002&line_number=0001&func_code=DB_RECORDS&service_type=MEDIA |
| Physical Description: | XXIX, 222 S. |
| ISBN: | 3814511670 |
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|---|---|
| adam_text | Inhaltsübersicht
Seite
A. Unternehmensfinanzierung und Gesellschafterdarlehen 1
I. Finanzierung über Gesellschafterdarlehen 1
II. Finanzierungsfreiheit 5
1. Ausformungen des Grundsatzes 6
2. Völlig unzureichende Eigenkapital
Ausstattung 7
3. Finanzierungsfreiheit in der Krise 15
4. Finanzierungsfreiheit und Rangrücktritt 19
III. Legitimation der Umqualifizierung 24
1. Die Einzelansätze 26
2. Verantwortung für ordnungsgemäße
Unternehmensfinanzierung 27
3. Ausweitungen der Finanzierungsver¬
antwortung? 30
IV. Grundbegriffe zur Finanzierungssituation 40
1. Nominelle Unterkapitalisierung 40
2. Materielle Unterkapitalisierung 41
3. Passivbilanz 42
4. Unterbilanz 42
5. Überschuldung 43
B. Grundstrukturen im Recht des Eigenkapital Ersatzes 45
I. Zweistufiges Schutzrecht 46
VI
Seite
II. Grundtatbestand und Auffächerungen
Überblick 49
1. Rechtsprechungsgrundsätze 49
2. Novellen Regelungen 51
3. Gesellschafterbesicherte Dritt¬
darlehen 54
4. Langfristige Fremdkapital¬
finanzierung 54
III. Rechtsformspezifisches Schutzrecht 56
1. GmbH Co KG 56
2. Echte Kommanditgesellschaft 56
3. Stille Gesellschaft 58
4. Aktiengesellschaft 60
C. Der Grundtatbestand im GmbH Recht 64
I. Inhalt der gesetzlichen Regelung 64
1. Tatbestandliche Anknüpfungen in
§ 32a Abs. 1 GmbHG und bei den
Grundsätzen zu den §§ 30,31 GmbHG 64
2. Erweiterter Anwendungsbereich für
§ 32a GmbHG? 65
II. Gesellschafter als Darlehensgeber 66
1. Formale Beteiligung als Zurechnungs¬
kriterium 66
2. Gesellschaftereigenschaft und Zeit¬
punkt der Darlehensgewährung 69
VII
Seite
III. Erscheinungsformen des Eigenkapitalbedarfs
in der GmbH 71
1. Gesellschaftsbezogene Qualifika¬
tionsmerkmale 71
2. Rreditbezogene Qualifikations¬
merkmale 79
3. Subjektiver Tatbestand 85
4. Beweislast 85
IV. Umfang und Fortdauer der Umqualifizierung 86
1. U mfang der Kapitalbindung 86
2. Fortdauer der Umqualifizierung 89
V. Rechtsfolgen außerhalb des Konkurses 91
1. Auszahlungssperre (§ 30 Abs. 1 GmbHG) 92
2. Eistattungsanspruch (§ 31 Abs. 1 GmbHG) 95
3. Haftung der Mitgesellschafter
(§31 Abs. 3 GmbHG) 96
4. Haftung der Geschäftsführer 98
5. Gesellschafterhaftung wegen Veran¬
lassung der Auszahlung 99
6. Rechtsstellung der Gesellschafts¬
gläubiger 99
VI. Rechtsfolgen im Konkurs und im Vergleich 100
1. Fortgeltung der Grundsätze zu den
§§ 30, 31 GmbHG 100
2. Keine Geltendmachung kapitalersetzen¬
der Darlehen nach § 32a Abs. 1 GmbHG 100
3. Die Anfechtung nach § 32a KO 103
VIII
Seite
D. Erweiterungen des Grundtatbestandes 108
I. Erfassung von Nichtgesellschaftern und
anderen Kapitalhilfen (§ 32a Abs. 3 GmbHG) 108
1. Gesellschaftergleiche Behandlung
von Nichtgesellschaftern 108
2. Andere kapitalersetzende Gesellschaf¬
terleistungen 115
II. Stehengelassene Gesellschafterdarlehen 121
1. Stehenlassen aufgrund Vereinbarung 121
2. Schlichtes Stehenlassen und Unter¬
lassen einer Kündigung 123
3. Rechtliche Schranken der Rückforde¬
rung oder Kündigung eines Kredits 128
E. Gesellschafterbesicherte Drittdarlehen 132
I. Der Tatbestand 133
1. Außenstehender Dritter als Kreditgeber 133
2. Kapitalersetzende Kreditgewährung
durch den Dritten 133
3. Gesellschaftersicherheit 134
II. Rechtsfolgen im Verhältnis Gesellschaft/
Dritter 140
1. Außerhalb eines Konkurs oder Ver¬
gleichsverfahrens 140
2. Nach Verfahrenseröffnung 141
IX
Seite
III. Rechtsfolgen im Verhältnis Dritter/
Gesellschafter 143
1. Außerhalb eines Konkurs oder Ver¬
gleichsverfahrens 143
2. Nach Verfahrenseröffnung 143
IV. Rechtsfolgen im Verhältnis Gesellschaft/
Gesellschafter 144
1. Rechte und Ansprüche der Gesellschaft
gegen den Gesellschafter 145
2. Rechte und Ansprüche des Gesellschafters
gegen die Gesellschaft 149
F. Eigenkapital Ersatz im Bilanzrecht 152
I. Handelsrechtliche Rechnungslegung 153
II. Überschuldungsstatus 162
1. Der aktuelle Meinungsstand 162
2. Für ein Passivierungsverbot 163
3. Rückstellung 165
III. Bilanzierung eigenkapitalersetzender
Drittdarlehen 167
1. Handelsbilanz 167
2. Überschuldungsstatus 168
X
Seite
G. Eigenkapital Ersatz in Treuhandunternehmen 170
I. Grundsatz 170
II. Die Kreditarten im einzelnen 171
1. Altkredite der Staatsbank etc. 171
2. Liquiditätshilfen der Treuhandanstalt 172
3. Neukredite 174
4. Zum Regreßanspruch 174
H. Eigenkapitalersetzende Gebrauchsüberlassung 175
I. Reale Erscheinungsformen 176
II. Der Tatbestand und seine Merkmale 176
1. Gesellschafter und Gesellschaf¬
terleistung 176
2. Konkursreife und gleichgestellte
Gesellschaftslagen 177
3. Die stehengelassene Gebrauchs¬
überlassung 179
III. Rechtsfolgen 180
1. Das Überlassungsentgelt 180
2. Die Rechtsinhaberschaft des
Nutzungsgebers 181
3. Dauer der Zwangsüberlassung 184
IV. Andere Formen der Kreditfinanzierung 187
XI
Seite
I. Krisendarlehen und Finanzplankredite 188
I. Krisendarlehen und Finanzplankredite
in der Abgrenzung 188
1. Kennzeichen des Krisendarlehens 188
2. Kennzeichen des Finanzplankredits 190
II. Der Finanzplankredit 191
1. Rechtsprechungsgrundsätze 191
2. Rechtsfolgenprobleme 192
3. Tatbestandsfragen 193
III. Finanzplan Nutzungen 195
K. Kapitalersetzende Leistungen in der GmbH Co KG 196
I. Geltende Rechtsregeln 196
1. Die Grundsätze zu den §§ 30, 31 GmbHG 196
2. Die Regelung in der GmbH Novelle 1980 197
3. Erstreckung auf die Vor GmbH Co KG 198
II. Gesellschafter als Darlehensgeber 198
1. GmbH Gesellschafter 198
2. Kommanditisten 199
3. Komplementäre 200
4. Gleichgestellte Nichtgesellschafter 201
III. Erscheinungsformen der Gesellschafter¬
kredite und Rechtsfolgen 201
1. Erscheinungsformen 201
XII
Seite
2. Rechtsfolgen 201
3. Erstreckung der Kapitalersatzregeln
auf die gesetzestypische KG? 203
L. Rechtsformspezifisches Schutzrecht 205
I. Eigenkapitalersetzendes Aktionärsdarlehen 205
1. Grundlagen für die Erstreckung
des Kapitalschutzes 205
2. Anforderungen an die Finanzierungs¬
verantwortung des Aktionärs 205
3. Rechtsfolgen 207
II. Finanzierungsbeiträge mit Einlagen¬
charakter in der KG 209
1. Gesplittete Pflichteinlagen in der KG 209
2. Selbständige atypische stille Beteiligung 211
3. Rechtsfolgen 212
4. Analoge Anwendung von § 237 HGB auf
längerfristige Unternehmenskredite? 213
III. Eigenkapital Ersatz im Konzern 214
1. Verlustausgleich und Eigenkapital
Ersatz im Konzern 215
2. Zurechnungsfragen im Konzern 218
3. Zentralisierter Finanzverkehr im
Konzern 221
Inhaltsverzeichnis
Seite
A. Unternehmensfinanzierung und Gesellschafterdarlehen 1
I. Finanzierung über Gesellschafterdarlehen 1
II. Finanzierungsfreiheit 5
1. Ausformungen des Grundsatzes 6
2. Völlig unzureichende Eigenkapital
Ausstattung 7
a) Dogmatische Grundlagen 7
b) Tatbestand 10
c) Rechtsfolgen 12
d) Nachträgliche eklatente
Unterkapitalisierung 14
3. Finanzierungsfreiheit in der Krise 15
a) Freiheit des Finanzierungs Ob 16
b) Eingeschränkte Freiheit des
Finanzierungs Wie 17
c) (Fort )Bestand der Verbindlich¬
keit zur Rückzahlung des Dar¬
lehens 18
4. Finanzierungsfreiheit und Rangrücktritt 19
a) Verbot der Aufhebung des
Rangrücktritts 20
b) Rechtsgrund für dieses Verbot
und Ausnahmen 22
III. Legitimation der Umqualifizierung 24
1. Die Einzelansätze 26
XIV
Seite
2. Verantwortung für ordnungsgemäße
Unternehmensfmanzierung 27
a) Gedanke der Finanzierungs¬
verantwortung des BGH 27
b) Gedanke der Folgeverantwortung 29
3. Ausweitungen der Finanzierungsver¬
antwortung? 30
a) Offene Folgefragen 31
b) Ausbau der Fianzierungsverant
wortung zu einem System von
Grundsätzen ordnungsgemäßer
Unternehmensfinanzierung 33
c) Rechts und Schutzregeln zur
Liquiditätsausstattung 33
d) Finanzierungsverantwortung als
Ansatz zur Einschränkung des be¬
troffenen Gesellschafterkreises? 39
IV. Grundbegriffe zur Finanzierungssituation 40
1. Nominelle Unterkapitalisierung 40
2. Materielle Unterkapitalisierung 41
3. Passivbilanz 42
4. Unterbilanz 42
5. Überschuldung 43
B. Grundstrukturen im Recht des Eigenkapital Ersatzes 45
I. Zweistufiges Schutzrecht 46
II. Grundtatbestand und Auffächerungen
Überblick 49
XV
Seite
1. Rechtsprechungsgrundsätze 49
a) Entwicklung des Grundtat¬
bestandes 49
b) Stehengelassens Gesell¬
schafterdarlehen 50
2. Novellen Regelungen 51
a) Abweichungen zu den Recht¬
sprechungsregeln hinsichtlich
der Verfahrenssituation und der
Person des Anspruchsführers 52
b) Dogmatische Rechtsfertigung 52
c) Unterschiede aufseiten der
Rechtsfolger 53
3. Gesellschafterbesicherte Dritt¬
darlehen 54
4. Langfristige Fremdkapital¬
finanzierung 54
III. Rechtsformspezifisches Schutzrecht 56
1. GmbH CoKG 56
2. Echte Kommanditgesellschaft 56
a) Begründungsansatz: Vergrößerung
des gebundenen KG Vermögens 56
b) Begründungsansatz: Rechtsform
übergreifende Trennung zwischen
Eigen und Fremdkapital 57
c) Diskussionsstand 58
3. Stille Gesellschaft 58
a) Atpyische stille Gesellschaft 59
b) Stille Einlage eines GmbH Ge¬
schäftsführers 60
XVI
Seite
4. Aktiengesellschaft 60
a) BGHZ 90,381 BuM/WestLB 60
b) Aktienrechtsspezifische
Besonderheiten 61
C. Der Grundtatbestand im GmbH Recht 64
I. Inhalt der gesetzlichen Regelung 64
1. Tatbestandliche Anknüpfungen in
§ 32a Abs. 1 GmbHG und bei den
Grundsätzen zu den §§ 30, 31 GmbHG 64
a) Kreditwürdigkeit nach
marktüblichen Kriterien 64
b) Verhalten ordentlicher
Kaufleute 64
2. Erweiterter Anwendungsbereich für
§ 32a GmbHG? 65
II. Gesellschafter als Darlehensgeber 66
1. Formale Beteiligung als Zurechnungs¬
kriterium 66
a) Zwerganteile , kapitalistische
Beteiligung 67
b) Institutionelle Kreditgeber 67
c) Treuhänder 68
2. Gesellschaftereigenschaft und Zeit¬
punkt der Darlehensgewährung 69
a) Nachträglicher Eintritt oder
Wegfall der Finanzieringskrise 69
b) Nachträgliches Ausscheiden,
Anspruchsabtretung 69
XVII
Seite
c) Darlehen eines ehemaligen
Gesellschafters 70
d) Nachträglicher Beitritt 71
III. Erscheinungsformen des Eigenkapitalbedarfs
in der GmbH 71
1. Gesellschaftsbezogene Qualifika¬
tionsmerkmale 71
a) Verhalten eines außenstehenden
Kreditgebers 71
b) Mehrere Darlehen 72
c) Überschuldung 72
d) Unterbilanz 73
e) Zahlungsunfähigkeit 73
f) Liquiditätsbedarf 73
g) Sanierungsdarlehen 75
h) Absicherung durch die
Gesellschaft 76
i) Absicherungs durch den
Gesellschafter 77
k) Unzureichende Kapitalaus¬
stattung 78
1) Mißmanagement 78
2. Kreditbezogene Qualifikations¬
merkmale 79
a) Indizien für die Kapital¬
ersatzfunktion 79
b) Gegenindizien 79
c) Abwägungserfordernis 80
d) Konsotialkredite 81
e) Förderkredite 83
f) Refinanzierungskredite 84
XVIII
Seite
3. Subjektiver Tatbestand 85
4. Beweislast 85
IV. Umfang und Fortdauer der Umqualifizierung 86
1. Umfang der Kapitalbindung 86
a) Regelung der GmbH Novelle 1980 86
b) Abgrenzung beim Kontokorrent¬
kredit 87
c) Grundsätze zu den §§ 30, 31 GmbHG 88
d) Zinsen, Nebenansprüche 89
2. Fortdauer der Umqualifizierung 89
a) Regelung der GmbH Novelle 1980 89
b) Grundsätze zu den §§ 30,31 GmbHG 90
V. Rechtsfolgen außerhalb des Konkurses 91
1. Auszahlungssperre (§ 30 Abs. 1 GmbHG) 92
a) Maßgeblichkeit der Buchwerte 92
b) Aussagefähigkeit der Handels¬
bilanz 93
c) Erfassung jeder Art der Rück¬
gewähr 93
d) Bestellung von Sicherheiten 93
2. Erstattungsanspruch (§ 31 Abs. 1 GmbHG) 95
a) Anspruchsschuldner 95
b) Haftung Dritter 95
c) Geltung von § 31 Abs. 2,
4 und 5 GmbHG 96
3. Haftung der Mitgesellschafter
(§ 31 Abs. 3 GmbHG) 96
a) Anteilige Soldarhaftung 96
XIX
Seite
b) Umfang der Haftung 96
4. Haftung der Geschäftsführer 98
a) Gegenüber der Gesellschaft 98
b) Gegenüber den Gesellschaftern 98
5. Gesellschafterhaftung wegen Veran¬
lassung der Auszahlung 99
6. Rechtsstellung der Gesellschafts¬
gläubiger 99
a) Pfändung der Ansprüche der
Gesellschaft 99
b) Individualanfechtung
(§ 3b AnfG) 99
VI. Rechtsfolgen im Konkurs und im Vergleich 100
1. Fortgeltung der Grundsätze zu den
§§ 30, 31 GmbHG 100
a) Keine Geltendmachung von
Rückzahlungsansprüchen 100
b) Sachbefugnis des Konkurs¬
verwalters 100
2. Keine Geltendmachung kapitalersetzen¬
der Darlehen nach § 32a Abs. 1 GmbHG 100
a) Nichtberücksichtigung von
Rückzahlungsansprüchen 100
b) Behandlung von Sicherheiten
der Gesellschaft 101
c) Sicherheiten Dritter 102
d) Vergleichswirkungen 102
e) Sequestrationsverfahren 103
3. Die Anfechtung nach § 32a KO 103
a) Allgemeines 103
XX
Seite
b) Fristen 104
c) Befriedigung des Gesellschafters 105
d) Sicherheiten für den Gesell¬
schafter 106
e) Stehengelassene Sicherheiten 106
D. Erweiterungen des Grundtatbestandes 108
I. Erfassung von Nichtgesellschaftern und
anderen Kapitalhilfen (§ 32a Abs. 3 GmbHG) 108
1. Gesellschaftergleiche Behandlung
von Nichtgesellschaftern 108
a) Treugeber 108
b) Stille Gesellschaft 108
c) Unterbeteiligte 109
d) Nießbraucher, Pfandgläubiger 110
e) Verbundene Unternehmen HO
f) Angehörige 113
g) Handeln für Rechnung eines
Gesellschafters H4
2. Andere kapitalersetzende Gesellschaf¬
terleistungen 115
a) Stille Einlagen 115
b) Stundung von Forderungen 115
c) Erwerb gestundeter Forderungen 115
d) Pensionsgeschäfte 116
e) Factoring 117
f) Wechseldiskontierung H7
g) Emission von Obligationen H7
h) Austauschgeschäfte mit Eigen¬
tumsvorbehalt 119
XXI
Seite
i) Sale and lease back Geschäfte 119
k) Finanzierungsleasing 119
1) Überlassung von Gegenständen
zu Besicherungszwecken 120
II. Stehengelassene Gesellschafterdarlehen 121
1. Stehenlassen aufgrund Vereinbarung 121
a) Einzelfälle 121
b) Prolongation vor Fälligkeit 122
2. Schlichtes Stehenlassen und Unter¬
lassen einer Kündigung 123
a) Notwendigkeit einer
Finanzierungsabrede? 123
b) Erkennbarkeit der Krisenlage? 124
c) Objektive Betrachtung? 125
d) Die Rechtsprechung des BGH 125
e) Folgerungen für die Praxis 127
3. Rechtliche Schranken der Rückforde¬
rung oder Kündigung eines Kredits 128
a) Außerordentliches Kündigungs¬
recht 128
b) Verpflichtung zur Kredit
belassung 129
c) Schranken aus der Treuepflicht? 129
d) Kriseneintritt nach Kündigung 130
e) Uneinbringlichkeit des Rück¬
zahlungsanspruchs 130
XXII
Seite
E. Gesellschafterbesicherte Drittdarlehen 132
I. Der Tatbestand 133
1. Außenstehender Dritter als Kreditgeber 133
2. Kapitalersetzende Kreditgewährung
durch den Dritten 133
a) Gewähren und Stehenlassen
eines Kredits 133
b) Kapitalersatzfunktion des
Kredits 134
3. Gesellschaftersicherheit 134
a) Gesellschafter als Siche¬
rungsgeber 134
b) Absicherungen jeder Art 135
c) Ausfallsicherheiten 136
d) Zusätzliche Sicherheiten
von anderer Seite 136
e) Kapitalersatzfunktion der
Besicherung 136
f) Vorweggenommene Krisen¬
finanzierung 138
II. Rechtsfolgen im Verhältnis Gesellschaft/
Dritter 140
1. Außerhalb eines Konkurs oder Ver¬
gleichsverfahrens 1^0
a) Keine Beschränkungen für
den Kreditgeber 140
b) Herausgabe der Gesellschafter¬
sicherheit an die GmbH? 141
XXIII
Seite
2. Nach Verfahrenseröffnung 141
a) Die Regelung in § 32a Abs. 2
GmbHG 141
b) Doppelbesicherung durch Gesell¬
schaft und Gesellschafter 142
III. Rechtsfolgen im Verhältnis Dritter/
Gesellschafter 143
1. Außerhalb eines Konkurs oder Ver¬
gleichsverfahrens 143
2. Nach Verfahrenseröffnung 143
a) Ausfallbürgschaft 144
b) Aufhebung der Sicherheit 144
IV. Rechtsfolgen im Verhältnis Gesellschaft/
Gesellschafter 144
1. Rechte und Ansprüche der Gesellschaft
gegen den Gesellschafter 145
a) Freistellungsanspruch der
Gesellschaft 145
b) Erstattungsansprüche 146
2. Rechte und Ansprüche des Gesellschafters
gegen die Gesellschaft 149
a) Freistellungsanspruch des
Gesellschafters 149
b) Regreßanspruch 150
c) Nach Eröffnung des Insol¬
venzverfahrens 150
F. Eigenkapital Ersatz im Bilanzrecht 152
I. Handelsrechtliche Rechnungslegung 153
XXIV
Seite
II. Überschuldungsstatus 162
1. Der aktuelle Meinungsstand 162
2. Für ein Passivierungsverbot 163
a) Passivierungszwang 163
b) Überschuldungsstatus 164
3. Rückstellung 165
III. Bilanzierung eigenkapitalersetzender
Drittdarlehen 167
1. Handelsbilanz 167
2. Überschuldungsstatus 168
G. Eigenkapital Ersatz in Treuhandunternehmen 170
I. Grundsatz 170
II. Die Kreditarten im einzelnen 171
1. Altkredite der Staatsbank etc. 171
2. Liquiditätshilfen der Treuhandanstalt 172
a) Ohne nähere Prüfung der
Sanierungsfähigkeit 172
b) Nach Unternehmens individueller
Prüfung 173
3. Neukredite 174
4. Zum Regreßanspruch 174
XXV
Seite
H. Eigen kapitalersetzende Gebrauchsüberlassung 175
I. Reale Erscheinungsformen 176
II. Der Tatbestand und seine Merkmale 176
1. Gesellschafter und Gesellschaf¬
terleistung 176
2. Konkursreife und gleichgestellte
Gesellschaftslagen 177
3. Die stehengelassene Gebrauchs¬
überlassung 179
III. Rechtsfolgen 180
1. Das Überlassungsentgelt 180
2. Die Rechtsinhaberschaft des
Nutzungsgebers 181
a) Dingliche Zuordnung 182
b) Nutzungsrecht der Gesellschaft 182
c) Entgelt des Restnutzungs¬
wertes 183
d) Verwertung des Nutzungs¬
gegenstandes 184
3. Dauer der Zwangsüberlassung 184
a) Vertragliche Nutzungsdauer 185
b) Unwirksamkeit bei Gläubiger¬
benachteiligung 185
c) Dauer der Nutzungsüberlassung
bei unwirksamer Laufzeitver¬
einbarung 186
IV. Andere Formen der Kreditfinanzierung 187
XXVI
Seite
I. Krisendarlehen und Finanzplankredite 188
I. Krisendarlehen und Finanzplankredite
in der Abgrenzung 188
1. Kennzeichen des Krisendarlehens 188
2. Kennzeichen des Finanzplankredits 190
II. Der Finanzplankredit 191
1. Rechtsprechungsgrundsätze 191
2. Rechtsfolgenprobleme 192
3. Tatbestandsfragen 193
III. Finanzplan Nutzungen 195
K. Kapitalersetzende Leistungen in der GmbH Co KG 196
I. Geltende Rechtsregeln 196
1. Die Grundsätze zu den §§ 30, 31 GmbHG 196
a) Beeinträchtigung des Stamm¬
kapitals der Komplementär GmbH 196
b) Kreditunwürdigkeit der KG 196
c) Zuordnung des Erstattungs¬
anspruchs 197
2. Die Regelung in der GmbH Novelle 1980 197
3. Erstreckung auf die Vor GmbH Co KG 198
II. Gesellschafter als Darlehensgeber 198
1. GmbH Gesellschafter 198
XXVII
Seite
2. Kommanditisten 199
a) Erfassung der Nur Komman
ditisten 199
b) Keine Ausfallhaftung der
Nur Kommanditisten 200
3. Komplementäre 200
a) Die Regelung in § 172a HGB 200
b) Auswirkungen der §§ 129a,
161 Abs. 2 HGB 200
4. Gleichgestellte Nichtgesellschafter 201
III. Erscheinungsformen der Gesellschafter¬
kredite und Rechtsfolgen 201
1. Erscheinungsformen 201
2. Rechtsfolgen 201
a) Geltung der Rechtsfolgen
des GmbH Rechts 201
b) Die Haftungslage in der KG 201
3. Erstreckung der Kapitalersatzregeln
auf die gesetzestypische KG? 203
L. Rechtsformspezifisches Schutzrecht 205
I. Eigenkapitalersetzendes Aktionärsdarlehen 205
1. Grundlagen für die Erstreckung
des Kapitalschutzes 205
2. Anforderungen an die Finanzierungs¬
verantwortung des Aktionärs 205
a) Unterschiede zur Beteiligung
in der GmbH 205
XXVIII
Seite
b) Grundsatz: Beteiligung von
über 25 % 206
3. Rechtsfolgen 207
a) Rückzahlungsverbot, Rück¬
gewährhaftung 207
b) Gleichstellung Dritter mit
einem Aktionär 208
c) Gleichstellung anderer
Kapitalhilfen 209
II. Finanzierungsbeiträge mit Einlagen¬
charakter in der KG 209
1. Gesplittete Pflichteinlagen in der KG 209
a) Der Tatbestand, insbesondere
in der Publikumsgesellschaft 209
b) Geltung der Regeln für die
normale GmbH Co KG 210
c) Erstreckung auf die gesetzes¬
typische KG 211
2. Selbständige atypische stille Beteiligung 211
3. Rechtsfolgen 212
a) Bei Zugehörigkeit zur KG 212
b) Bei selbständiger stiller
Beteiligung 213
4. Analoge Anwendung von § 237 HGB auf
längerfristige Unternehmenskredite? 213
III. Eigenkapital Ersatz im Konzern 2l4
1. Verlustausgleich und Eigenkapital
Ersatz im Konzern 215
a) Vertragskonzern 215
XXIX
Seite
b) Qualifizierter faktischer
Konzern 217
c) Vorrang des Verlustausgleichs
im Vertragskonzern 217
2. Zurechnungsfragen im Konzern 218
a) Unternehmensverbundsformel
nach herrschender Meinung 218
b) Stellungnahme 219
c) Unterschiede der Konzern und
Rechtsformen der Konzern¬
gesellschaften 220
3. Zentralisierter Finanzverkehr im
Konzern 221
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