Verfügbarkeit: Arbeitsrechtlicher Diskriminierungsschutz

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Bibliographische Detailangaben
Titel:	Arbeitsrechtlicher Diskriminierungsschutz das neue Allgemeine Gleichbehandlungsgesetz und andere arbeitsrechtliche Benachteiligungsverbote
Von:	von Gregor Thüsing
Person:	Thüsing, Gregor 1971- Verfasser aut
Hauptverfasser:	Thüsing, Gregor 1971- (VerfasserIn)
Format:	Buch
Sprache:	Deutsch
Veröffentlicht:	München Beck 2007
Schriftenreihe:	Aktuelles Recht für die Praxis
Schlagworte:	Deutschland > Allgemeines Gleichbehandlungsgesetz Recht Discrimination in employment > Law and legislation > Germany Arbeitsrecht Gleichbehandlung Diskriminierungsverbot Benachteiligungsverbot Deutschland
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adam_text	Inhaltsverzeichnis Rnr. Teil 1: Die arbeitsrechffichen Vorschriften des Allgemeinen Gleichbehandlungs- gesetzes - AGG. 1 A. Einleitung. 1 I. 1. Entwicklung des Diskrimmierungsschutees im Zivilrecht. 2 2. Entwicklung des Diskrimmierungsschutzes im Arbeitsrecht. 6 a) b) Internationale Entwicklung. 8 c) Europäische Entwicklung. 11 3. Die Umsetzung der Richtlinien 2000/78/EG, 2000/43/EG und 2002/73/ EG. 14 a) Die europarechtlichen Vorgaben. 15 b) Die deutsche Umsetzung. 18 c) Notwendigkeit einer Umsetzung. 21 d) Umsetzung in anderen europäischen Ländern. 23 e) Umsetzungsdefizite. 34 П. 1. Unmittelbar horizontale Drittwirkung gegenüber staatlichen Arbeitge¬ bern . 36 2. Europarechtskonforme Auslegung von Generalklauseln. 40 3. Gültigkeit europarechtswidrigen Rechts - Schadensersatzpflicht. 41 4. Konsequenzen unvollkommener Umsetzung. 43 Ш. IV. 1. Gründe der Diskriminierung. 49 2. Effiziente Märkte und Anü-Diskriminierungsgesetzgebung. 54 V. VI. rechts . 1. Nationales Recht. 71 2. Europarecht. 76 VU. VUL B. Sachlicher und persönlicher Anwendungsbereich. 89 I. П. 1. Bedingungen für den Zugang zu unselbstständiger und selbstständiger Er- werbstätigkeit. 92 2. Beschäftigungs- und Arbeitsbedingungen einschließlich Arbeitsentgelt und Enüassungsbedingungen. 98 3. Berufsbildung. 100 4. Mitgliedschaft in berufsbezogenen Organisationen. 102 5. Ausschluss von Kündigungen gemäß § 2 Abs. 4 AGG. 103 a) Genese des Ausschlusses. 103 b) Europarechtskonformität des Ausschlusses. 106 aa) Unterschiede KSchG/AGG: Tatbestand. 107 bb) Unterschiede KSchG/AGG: Beweislast. 111 Rnr. cc) dd) Fazit. 113 с) 6. Kein Ausschluss der betrieblichen Altersversorgung gemäß § 2 Abs. 2 S. 2 AGG. 116 Ш. 1. Erweiterung über das Arbeitsrecht hinaus . 117 2. Die einzelnen Gruppen. 118 a) Arbeitnehmer. 119 b) Zur Berufsbildung Beschäftigte . 122 c) Arbeitnehmerähnliche Personen und Heimarbeiter. 123 d) Personen im öffentlich-rechtlichen Dienstverhältnis. 125 aa) Beamte. 126 bb) Richter. 128 cc) Soldaten. 129 e) Selbstständige und Organmitglieder. 131 IV. Zeitlicher Geltungsbereich. 132 V. 1. Leiharbeit. 134 2. Heimarbeit. 139 3. Kleine und mittlere Unternehmen. 140 VI. С I. П. 1. Allgemeiner Gleichbehandlungsgrandsatz und besondere Diskriminie¬ rungsverbote . 145 2. Formale Gleichbehandlung und tatsächliche Gleichbehandlung. 150 3. Andere Institute des Arbeitsrechts im Dienst des Diskriminierungsschut¬ zes . 153 a) Art. 33 Abs. 2 GG. 154 b) § 75 Abs. 1 BetrVG / § 27 Abs. 1 SprAuG / § 67 Abs. 1 BPersVG. 157 c) § 4 Abs. 1 und 2 TzBfG / Nr. 2,10 Abs. 4 AÜG. 162 d) § 106 GewO. 163 aa) Schutz vor religiösen Konflikten und Gewissenskonflikten. 164 bb) Rücksicht auf Behinderung. 169 Ш. 1. Rasse und ethnische Zugehörigkeit. 177 2. Geschlecht. 182 3. Religion . 184 a) Ansätze in deutscher und europäischer Rechtsprechung. 185 b) Indizien einer Religion . 187 c) Nicht 4. Weltanschauung. 194 5. Behinderung . 200 a) Keine Beschränkung auf schwerbehinderte Menschen. 201 b) § 2 Abs. 1 S. 1 SGB c) Einzelfälle. 206 6. Alter.'. 212 7. Sexuelle Identität. 214 Rnr. IV. 1. Diskriminierungen wegen politischer Ansichten. 220 2. Diskriminienmg wegen der Staatsangehörigkeit. 226 3. Diskriminierung wegen Krankheit. 227 D. Formen der Benachteiligung. 228 I. П. 1. Benachteiligungsgefahr als Benachteiligung?. 237 2. Mit einem unerlaubten Benachteiligungsgrund in Zusammenhang stehen¬ des Merkmal . 240 a) Verdeckte Diskriminierung. 241 b) Benachteiligung von Teilgruppen. 242 c) Benachteiligung wegen der Schwangerschaft. 244 aa) Unterscheidung nach der Schwangerschaft als unmittelbare Be¬ nachteiligung wegen des Geschlechts. 245 bb) Entwicklung der Rechtsprechung. 246 cc) Verbleibende Fälle zulässiger Differenzierung . 247 dd) Konsequenzen. 250 Щ. 1. Struktur. 2. Definition. 253 3. Vergleichsrahmen. 260 4. Rechtfertigung. 263 5. Gefährdung der Benachteiligung als Benachteiligung. 266 6. Einzelfälle. 267 a) Geschlecht. 267 b) Alter.,. 270 c) Behinderung. 273 d) Religion. 275 e) Rasse und ethnische Zugehörigkeit. 276 IV. Belästigung. 277 1. Belästigung und sexuelle Belästigung als Benachteiligung . 277 2. Begriff der Belästigung . 281 3. Erfordernis feindlicher Umfeldprägung. 284 4. Mittelbar benachteiligende Belästigung. 288 V. 1. Begriff. 289 2. Abgrenzung zur geschlechtsbezogenen Belästigung nach § 3 Abs. 3 AGG . 291 3. Einzelfälle. 292 a) Strafrechtlich relevantes Verhalten (entsprechend ehemaligem § 2 Abs. 2 Satz 2 Nr. 1 BeschSchG) . 293 b) Sonstiges Verhalten mit sexuellem Bezug (entsprechend ehemaligem § 2 Abs. 2 Satz 2 Nr. 2 BeschSchG). 294 VI. 1. Konzeptionelle Rechtfertigung. 299 2. Fälle der Anweisung. 302 3. Fehlende Ausführung durch den Angewiesenen. 307 4. Haftung des Angewiesenen und des Hilfeleistenden. 308 Vn. Benachteiligung aus mehreren Gründen. 311 1. Unmittelbare Diskriminierung. 313 2. Mittelbare Diskriminierung. 314 3. Belästigung. 315 Rnr. 4. Positive Maßnahmen als Rechtfertigung einer Benachteiligung aus anderen Gründen. 316 5. Rechtsfolgen. 317 E. Rechtfertigung einer Benachteiligung. 318 I. Benachteiligung . 318 П. 1. Einheitlicher Maßstab. 321 2. Wesentliche und entscheidende berufliche Anforderungen. 322 a) Dogmatische Einordnung der beruflichen Anforderungen. 323 b) Begriffliche Voraussetzungen. 326 3. Konkretisierung durch Gruppenbildung . 328 a) Wesentliche und entscheidende berufliche Anforderung im engeren Sinne 329 b) Wesentliche und entscheidende berufliche Anforderung im weiteren Sinne. 331 c) Tendenzschutz als wesentliche und entscheidende Anforderung. 339 4. Einzelfalle. 340 a) Rasse und ethnische Herkunft. 340 b) Geschlecht. 342 c) Alter. 345 d) Religion. 348 e) Sexuelle Identität. 351 f) Behinderung. 357 5. Maßstab für Merkmale, die im Zusammenhang mit einem in § 1 AGG ge¬ nannten Grund stehen. 359 Ш. Vergütung für gleiche oder gleichwertige Arbeit. 360 1. Reichweite und Herkommen. 360 2. Kein Grundsatz „Gleiches Geld für gleiche oder gleichwertige Arbeit". 362 3. Begrifflichkeiten. 363 a) Gleiche Arbeit. 363 b) Gleichwertige Arbeit. 364 c) Vereinbarung. 368 d) Vergütung. 371 4. Benachteiligung wegen eines Grundes a) Unmittelbare Benachteiligung. 379 b) Mittelbare Benachteiligung. 384 IV. 1. Systematik und Entstehung. 389 2. Gesetzessystematische Grundlage positiver Maßnahmen. 393 3. Dogmatische Leitlinien positiver Maßnahmen. 395 a) Verhältnismäßigkeit als bindende Vorgabe. 396 b) Unterscheidung nach der Art der Bevorzugung. 398 c) Funktionaler Nexus. 400 d) Positive Maßnahmen aus einem Grund als Benachteiligung aus einem anderen. 401 e) Vergleichsgruppe der Förderung und Gleichbehandlung. 403 4. Fallgruppen. 404 a) Förderung von Frauen. 405 b) Förderung behinderter Arbeitnehmer. 407 c) Förderung älterer Arbeitnehmer. 409 d) Rücksichtnahme auf religiöse Pflichten. 410 Rar. V. 1. Allgemeines. 411 2. Besonderheiten der Alterdiskriminierung. 414 3. Zulässige Gründe einer unmittelbaren Diskriminierung. 416 a) Allgemeines. 416 b) Europarechtlicher Hintergrund. 419 c) Legitimes Ziel. 421 aa) Interessen nur der Allgemeinheit oder auch des Arbeitgebers?. 422 bb) Entlohnung höherer Qualifikation des Arbeitnehmers. 423 cc) Abdeckung größeren Bedarfs des älteren Arbeitnehmers. 424 dd) Schutz älterer Arbeitnehmer vor ungesunden Arbeitsverhältnissen . 425 ее) ff) Honorierung von Betriebstreue . 427 4. Einzelfragen. 428 a) Altersgrenzen zur Einstellung . 429 b) Obligatorischer Ruhestand. 434 aa) Die Rechtsprechung vor Inkrafttreten des AGG. 435 bb) Konsequenzen des neuen Rechts. 438 c) Sozialplanabfindungen - Höchstbetragsklauseln. 446 d) Kündigungsfristen und Unkündbarkeit. 451 e) Sozialauswahl. 456 f) Altersteilzeit. 461 g) Entgeltvereinbarungen. 462 h) Betriebliche Altersversorgung. 464 5. Mittelbare Diskriminierung. 468 VI. 1. Allgemeines. 469 2. Entstehungsgeschichte. 473 3. Rechtfertigungsmaßstab des § 9 AGG. 479 4. Beschäftigung durch eine 5. Loyalitätspflichten der Beschäftigten. 487 F.Rechtsfolgen. 492 I. П. 1. Deklaratorischer Charakter der Norm. 493 2. Anpassung nach oben. 495 Ш. 1. Diskriminierungsverbot als Konkretisierung vertraglicher Nebenpflichten . 504 2. Vertragspflichtverletzung durch den Arbeitgeber. 506 3. Vertragspflichtverletzung durch den Arbeitnehmer 4. Entsprechende Geltung für Beamte . 511 IV. 1. Inhalt der Regelung. 512 2. Ersatz des Nichtvermögensschadens. 515 a) Allgemeines. 515 b) Anspruchsberechtigung. 517 c) Voraussetzungen eines Nichtvermögensschadens . 519 d) Kriterien der Entschädigungshöhe. 522 aa) Höchstgrenze nur bei Einstellung. 522 bb) Einzelkriterien. 524 cc) Konzept des Strafschadensersatzes . 526 e) Verstoß bei Einstellung. 529 Rur. 3. Ersatz des Vermögensschadens. 533 a) Anspruchsgrundlagem b) Voraussetzung des Vertretenmüssens. 536 c) Höhe des Ersatzanspruchs. 538 aa) Diskriminierende Nichteinstellung. 539 bb) Unterbliebene Beförderung. 542 cc) Benachteiligung beim Entgelt . 543 d) Wertungswidersprüche und europarechtliche Defizite. 544 4. Kollektivvereinbarungen. 546 5. Kein Einstellungsanspruch. 553 6. Ausschlussfrist. 555 7. Haftung des Angewiesenen. 558 V. § 1004 BGB . 560 VI. 1. Allgemeines. 564 2. Voraussetzungen des Leistungsverweigerungsrechts . 569 3. Rechtsfolgen des Leistungsverweigerungsrechts. 576 4. Sonstige Leistungsverweigerungsrechte. 579 a) Leistungsverweigerung gemäß § 273 BGB . 580 b) Leistungsverweigerung gemäß § 275 BGB . 581 Vu. 1. Allgemeines. 583 2. Beschwerderecht (§ 13 Abs. 1 S. 1 AGG) . 585 3. Prüfung und Einleitung von Maßnahmen (§ 13 Abs. 1 S. 2 AGG). 588 4. Rechte der Arbeitnehmervertretungen (§ 13 Abs. 2 AGG). 592 VUL 1. Allgemeines. 593 2. Voraussetzungen des Benachteffigungsverbots. 598 a) Inanspruchnahme von Rechten nach diesem Gesetz. 598 b) Weigerung, eine gegen dieses Gesetz verstoßende Anweisung auszufüh¬ ren . 599 c) Schutz Dritter. 602 3. Inhalt der Benachteiligung. 605 4. Nachweis der Benachteiligung. 606 S.Rechtsfolgen. 607 6. Berücksichtigungsverbot nach § 16 Abs. 2 AGG. 609 í. I. 1. Gesetzestechnische Gestaltung des Zwangsverfahrens gegen den Arbeitge¬ ber . 613 2. Anspruchsvoraussetzungen. 614 a) Grober Verstoß des Arbeitgebers gegen seine Pflichten aus dem Gesetz als Rechtsschutzvoraussetzung. 614 b) Antragsberechtigung. 618 c) Antrag. 620 d) Entscheidung des Arbeitsgerichts . 622 e) Einstweilige Verfügung. 625 3. Vollstreckungsverfahren .„. 626 a) Sonderregelung der Zwangsvollstreckung. 626 b) Antragsberechtigung. 627 Rnr. c) d) Verpflichtung zur Vornahme einer Handlung. 633 e) Festsetzung des Ordrongs- und Zwangsgeldes. 635 f) Vollstreckung des Ordnungs- und Zwangsgeldes. 638 П. Versetzungen, Eingrappierungen und Umgruppierungen. 639 Ш. ГУ. H. Beweislast. 644 I. П. Щ. IV. V. J. Praxisschwerpunkte. 659 I. 1. Allgemeines. 659 2. Inhalt. 660 a) Ausschreibung. 660 b) Verstoß gegen § 7 Abs. 1 AGG. 662 S.Rechtsfolgen. 666 a) Beweiserleichterung nach § 22 AGG. 666 b) Betriebsverfassungsrechtliche Sanktionen. 669 c) Schadensersatz - П. 1. Reichweite des Fragerechts: Abwägung der beiderseitigen berechtigten In¬ teressen . 673 2. Frage nach der Schwangerschaft. 674 3. Frage nach einer Behinderung und nach der Schwerbehinderteneigen- schaft. 675 4. Frage nach Religion, Weltanschauung und sexueller Identität. 677 5. Frage nach Vorerkrankungen - Gesundheits- und Drogentests. 678 6. Frage nach der Gewerkschaftszugehörigkeit. 680 Ш. Benachteiligung. 681 1. Inhalt der Schutzpfiichten nach § 12 AGG. 681 2. Pflichten des Arbeitgebers zur Prävention. 683 3. Benachteiligung durch Beschäftigte . 686 4. Benachteiligungen durch Dritte. 690 5. Rechtsfolgen der Pflichtverletzung. 692 6. Erfolglosigkeit des Arbeitgeberbemühens. 694 7. Bekanntmachungspflicht. 695 IV. Kleiderordnungen . 697 1. Arten und Gründe von Kleidervorschriften. 698 2. Schranken zulässiger Kleidervorschriften. 700 a) Das allgemeine Persönlichkeitsrecht. 701 b) Diskriminierungsverbote. 703 3. Vergleich der Kontrollinstrumente. 706 a) Unmittelbare oder mittelbare Diskriminierung durch Kleidervorschrif¬ ten. 707 b) Kundenerwartungen als Rechtfertigung. 708 Rnr. Teil 2: Arbeitsrechtliche Benachteiügungsverbote außerhalb des AGG. 709 K. Verbot der Benachteiligung wegen Teilzeit und Befristung gemäß § 4 Abs. 1 und 2 TzBfG. 709 I. П. 1. Teilzeitbeschäftigte. 713 2. Befristet Beschäftigte. 717 Ш. IV. 1. Sonderfall des allgemeinen Gleichbehandlungsgrundsatzes. 722 2. Unmittelbare und mittelbare Diskriminierung. 724 3. Kausalität. 725 4. Subjektive Elemente. 728 5. Vorrang der individuellen Vereinbarung. 729 V. 1. Ungleichbehandlung - Vergleichsrahmen. 730 2. Gleichbehandlung nach dem a) b) Folgerungen für die verschiedenen Arbeitsbedingungen. 740 3. Sachlicher Grund zur Ungleichbehandlung. 753 a) Definition und Anwendungsbereich. 753 b) Von der Rechtsprechung anerkannte sachliche Gründe. 757 VI. 1. Geltungsbereich. 776 2. Systematik entsprechend dem Verbot der Diskriminierung von Teilzeitbe¬ schäftigten. 777 3. Vorläufer in der Rechtsprechung. 781 4. Pro-rata-temporis-Qranäsatz und sachlicher Grund. 782 5. Fallgruppen. 784 Vu. VIH. L. AÜG. 801 I. П. Ш. 1. Geltungsbereich. 805 a) Nicht gewerbsmäßige Arbeitnehmerüberlassung. 805 b) Dauer des Gleichbehandlungsgebotes. 806 2. Wesentliche Arbeitsbedingungen. 807 3. Arbeitsentgelt. 808 4. Nutzung sozialer Einrichtungen. 809 5. Kollektiwertraglich geregelte Arbeitsbedingungen. 812 6. Vergleichbarer Arbeitnehmer. 813 a) Fehlen eines vergleichbaren Arbeitnehmers. 817 b) Kein einheitliches Lohnniveau im Entleiherbetrieb. 818 7. Günstigkeitsvergleich. 819 8. Anwendung des Gleichbehandlungsgrundsatzes im Verleiherbetrieb. 822 IV. 1. Beschäftigung zuvor arbeitsloser Leiharbeitnehmer. 824 2. Tarifvertragliche Regelungen.,. 832 Rnr. a) b) Inhalt des Tarifvertrags. 834 c) Gestaltungsgrenzen des d) Tariffähigkeit der Koalitionen in der Zeitarbeitsbraache. 840 e) Normative Geltung und Nachwirkung. 841 f) Bezugnahme . 843 g) Grenzüberschreitender Verleih. 847 3. Rechtfertigung einer Ungleichbehandlung aus sachlichen Gründen?. 848 V. 1. Koalitionsfreiheit gemäß Art. 9 Abs. 3 GG . 850 a) Positive kollektive Koalitionsfreiheit. 851 b) Negative individuelle Koalitionsfreiheit. 852 2. Vertragsfreiheit nach Art. 2 GG. 854 3. Die Entscheidung des BVerfG. 857 VI. M GG. 863 I. П. Ш. IV. organisierten Arbeitnehmern. 869 1. Allgemeines. 869 2. Keine Pflicht zur Gleichstellung von Nichtorganisierten wie Organisier¬ ten . 870 3. Keine Pflicht zur Schlechterstellung von Organisierten gegenüber Nichtor¬ ganisierten. 871 4. Kern Recht zur sachgrandiosen Besserstellung von Nichtorganisierten ge¬ genüber Organisierten . 872 a) Besserstellung von Nichtorganisierten. 873 b) Andersbehandlung von Organisierten. 874 c) Wahlrecht als Besserstellung. 876 d) Besserstellung durch das Angebot günstigerer Arbeitsbedingungen. 880 e) Rechtfertigung einer Besserstellung. 884 N. Allgemeiner arbeitsrechtlicher Gleichbehandlungsgrundsatz. 888 I. 1. Herkunft und Geltung. 888 2. Abgrenzung. 890 П. 1. Maßnahmen mit kollektivem Bezug. 893 2. Bestehendes Rechtsverhältnis zwischen Arbeitgeber und Arbeitnehmer. 899 3. Tarifvertrag und Betriebsvereinbarang. 901 Ш. IV. V. VI. Vu. 1. Ungleichbehandlung verschiedener Arbeitnehmergruppen. 924 2. Arbeitsentgelt. 928 a) Allgemeines. 928 b) Lohnerhöhungen. 929 Rnr. с) # RAegeltaisage._. 931 е)8ошф1ш Teil 3: Anhang Seite О. P. RicMmie Q. Richtlinie 2000/78/EG. 405 Sachverzeichnis. 415
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