Verfügbarkeit: Judikative Rechtserzeugung

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Bibliographische Detailangaben
Titel:	Judikative Rechtserzeugung Theorie, Dogmatik und Methodik der Wirkungen von Präjudizien
Von:	Mehrdad Payandeh
Person:	Payandeh, Mehrdad 1978- Verfasser aut
Hauptverfasser:	Payandeh, Mehrdad 1978- (VerfasserIn)
Format:	Abschlussarbeit Buch
Sprache:	Deutsch
Veröffentlicht:	Tübingen Mohr Siebeck [2017]
Schriftenreihe:	Jus publicum Band 265
Schlagworte:	Rechtsetzung Präjudiz Gerichtsbarkeit Deutschland Hochschulschrift
Online-Zugang:	http://deposit.dnb.de/cgi-bin/dokserv?id=e5527bc666ef4cfb8d7446ed50b29961&prov=M&dok_var=1&dok_ext=htm http://bvbr.bib-bvb.de:8991/F?func=service&doc_library=BVB01&local_base=BVB01&doc_number=029618894&sequence=000001&line_number=0001&func_code=DB_RECORDS&service_type=MEDIA http://bvbr.bib-bvb.de:8991/F?func=service&doc_library=BVB01&local_base=BVB01&doc_number=029618894&sequence=000004&line_number=0002&func_code=DB_RECORDS&service_type=MEDIA
Beschreibung:	Literaturverzeichnis Seite 513 - 543
Beschreibung:	XXII, 551 Seiten
ISBN:	9783161550348 316155034X

Internformat

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adam_text	INHALTSVERZEICHNIS EINLEITUNG 1 A. RECHTSWISSENSCHAFTLICHE VERNACHLAESSIGUNG EINES RECHTLICHEN PHAENOMENS 1 B. UNTERSUCHUNGSGEGENSTAND UND ERKENNTNISINTERESSE 4 C. RECHTSWISSENSCHAFTSTHEORETISCHE PRAEMISSEN 5 I. RECHTSWISSENSCHAFTSPLURALISMUS 5 II. RECHTSWISSENSCHAFTLICHE ZUGAENGE 5 III. RECHTSWISSENSCHAFTLICHE BESCHRAENKUNG 8 D. GANG DER UNTERSUCHUNG 8 1. KAPITEL: DIE WIRKWEISE VON PRAEJUDIZIEN - ANNAEHERUNGEN AN RECHTSPRAXIS UND RECHTSDISKURS 11 A. AKTEURE 11 B. VERHALTENSSTEUERUNG DURCH PRAEJUDIZIEN 12 I. EINSCHRAENKUNG VON HANDLUNGSSPIELRAEUMEN 12 II. LEGITIMATION VON ENTSCHEIDUNGEN 13 III. EROEFFNUNG VON HANDLUNGSSPIELRAEUMEN 14 IV. GENERIERUNG VON PRAEJUDIZIEN 14 C. GEGENSTAND DER PRAEJUDIZIENWIRKUNG 15 D. BEZUGSPUNKTE DER PRAEJUDIZIENWIRKUNG 16 E. ERGEBNIS 21 X INHALTSVERZEICHNIS 2. KAPITEL: JUDIKATIVE RECHTSERZEUGUNG UND PRAEJUDIZIEN - BEGRIFFLICHE UND KONZEPTIONELLE GRUNDLAGEN 23 A. STREITENTSCHEIDUNG UND RECHTSERZEUGUNG ALS FUNKTIONEN DER RECHTSPRECHUNG 23 B. KONTUREN EINES KONZEPTS JUDIKATIVER RECHTSERZEUGUNG 25 I. ERSTE BETRACHTUNGSEBENE: DER ENTSCHEIDUNGSMASSSTAB . 26 1. DIE BEGRENZTE STEUERUNGSKRAFT VON GESETZ UND METHODENLEHRE 26 2. VON DER METHODENPERSPEKTIVE ZUR KOMPETENZ- UND VERFAHRENSFRAGE 34 3. ZWISCHENERGEBNIS 36 II. ZWEITE BETRACHTUNGSEBENE: DIE ENTSCHEIDUNGSWIRKUNG . 36 1. EINZELFALLWIRKUNGEN UND DEN EINZELFALL UEBERSCHREITENDE WIRKUNGEN 37 2. KATEGORISIERUNG EINZELNER ENTSCHEIDUNGSWIRKUNGEN . 40 A) RECHTSKRAFT 40 B) INSTANZIELLE UND INNERPROZESSUALE BINDUNGSWIRKUNGEN 41 C) TATBESTANDSWIRKUNG 42 D) WIEDERHOLUNGSVERBOTE 42 E) ERSTRECKUNG DER ENTSCHEIDUNGSWIRKUNG AUF PARALLELFAELLE 43 F) SONDERFALL: RECHTSNORMEN ALS STREITGEGENSTAND 43 3. ZWISCHENERGEBNIS 44 C. BEGRIFFE 45 I. PRAEJUDIZIENWIRKUNG UND JUDIKATIVE RECHTSERZEUGUNG . 46 1. DER BEGRIFF DES PRAEJUDIZES 46 2. PRAEJUDIZIEN UND JUDIKATIVE RECHTSERZEUGUNG 48 3. DER BEGRIFF DER JUDIKATIVEN RECHTSERZEUGUNG 48 II. ABGRENZUNG ZU VERWANDTEN KONZEPTEN UND BEGRIFFEN . 52 1. RECHTSFORTBILDUNG ALS TEILAUSSCHNITT JUDIKATIVER RECHTSERZEUGUNG 52 2. RICHTERRECHT ALS KONNOTIERTER UND UNSCHARFER BEGRIFF . 55 INHALTSVERZEICHNIS XI 3. KAPITEL: PRAEJUDIZIEN UND JUDIKATIVE RECHTSERZEUGUNG IN RECHTSHISTORISCHER PERSPEKTIVE 57 A. DER ZUSAMMENHANG ZWISCHEN RECHTSTHEORIE, METHODENVERSTAENDNIS UND PRAEJUDIZIEN 58 I. DIE VERNUNFTRECHTLICHE PRAEGUNG DES 17. UND 18. JAHRHUNDERTS 59 II. DIE VORHERRSCHAFT DER HISTORISCHEN RECHTSSCHULE IM 19. JAHRHUNDERT 61 III. DIE HERAUSBILDUNG EINES VOLUNTARISTISCHEN RECHTSBEGRIFFS IM UEBERGANG ZUM 20. JAHRHUNDERT 65 IV. AUSWERTUNG 69 B. PRAEJUDIZIEN ZWISCHEN GESCHRIEBENEM RECHT UND RECHTLICHER PRAXIS 70 I. DAS CORPUS IURIS CIVILIS 71 II. DAS ALLGEMEINE LANDRECHT FUER DIE PREUSSISCHEN STAATEN . 74 III. DIE PRAEJUDIZIENGESETZE DES 18. UND 19. JAHRHUNDERTS 78 IV. DAS SCHWEIGEN DER REICHSGESETZGEBUNG ZUM ENDE DES 19. JAHRHUNDERTS 79 V. AUSWERTUNG 83 C. PRAEJUDIZIEN UND DIE INSTITUTIONELLE AUSGESTALTUNG DER JUDIKATIVE 84 I. DIE ERRICHTUNG VON INSTANZENZUG UND HOECHSTGERICHTSBARKEIT 84 II. BEGRUENDUNG UND PUBLIKATION GERICHTLICHER ENTSCHEIDUNGEN 87 D. DIE HERAUSBILDUNG DER JUDIKATIVE ALS EIGENSTAENDIGE STAATSGEWALT 92 I. AUSBLENDUNG DER RECHTSPRECHENDEN GEWALT IN DER FRUEHEN VERFASSUNGSTHEORIE 92 1. ERSTE ANDEUTUNGEN DES GEWALTENTEILUNGSGEDANKENS BEI ARISTOTELES 93 2. HERAUSBILDUNG DES MODERNEN VERSTAENDNISSES VON GEWALTENTEILUNG BEI JOHN LOCKE 94 3. ANERKENNUNG DER JUDIKATIVE ALS EIGENSTAENDIGE STAATSFUNKTION BEI MONTESQUIEU 95 4. DIE JUDIKATIVE ALS LEAST DANGEROUS BRANCH" IN DEN FEDERALIST PAPERS 96 5. ZWISCHENERGEBNIS 97 II. DER GEWALTENTEILUNGSGEDANKE IM ZEITALTER VON ABSOLUTISMUS UND KONSTITUTIONALISMUS 98 III. DAS ENDE DER MONARCHIE UND DER UEBERGANG ZUR PARLAMENTARISCH-DEMOKRATISCHEN REPUBLIK: AUSDIFFEREN- ZIERUNG UND BEDEUTUNGSZUWACHS DER JUDIKATIVE 103 XII INHALTSVERZEICHNIS E. AUSWERTUNG: DIE ENTWICKLUNG DER DRITTEN GEWALT BIS ZUM 20. JAHRHUNDERT 105 I. PRAEJUDIZIEN ZWISCHEN RECHTSTHEORIE UND POSITIVEM RECHT . . 106 II. DIE HERAUSBILDUNG DER JUDIKATIVE ALS EIGENSTAENDIGE UND UNABHAENGIGE DRITTE GEWALT 107 III. PRAEJUDIZEN UND NORMATIVITAET 110 4. KAPITEL: RECHTLICHE ZUGAENGE ZUR WIRKUNG VON PRAEJUDIZIEN 111 A. JUDIKATIVE RECHTSERZEUGUNG ALS BLINDER FLECK DER RECHTSWISSENSCHAFT 112 B. INTEGRATION DES RICHTERRECHTS IN DEN KANON DER RECHTSQUELLEN? . 116 I. KONZEPTIONELLE UNKLARHEITEN 117 II. KONZEPTIONELLE EINWAENDE 121 C. RICHTERRECHT ALS RECHTSERKENNTNISQUELLE UND DIE FAKTISCHE GELTUNG" VON PRAEJUDIZIEN 124 I. DISKREPANZ ZWISCHEN THEORIE UND PRAXIS 126 II. BESCHRAENKUNG RECHTLICHER STEUERUNGSMOEGLICHKEITEN 128 D. VERARBEITUNG VON PRAEJUDIZIEN IN DER METHODENLEHRE 132 E. AUSWERTUNG: ANFORDERUNGEN AN EIN RECHTLICHES KONZEPT DER PRAEJUDIZIENWIRKUNG 134 I. DIE NORMAKZESSORIETAET VON PRAEJUDIZIEN 134 II. VERBINDLICHKEIT ALS UNGEEIGNETE KATEGORIE ZUR ERFASSUNG DER WIRKUNG VON PRAEJUDIZIEN 136 III. NORMATIVITAET UND AUTORITAET 142 1. AUTORITAET ALS RECHTSBEGRIFF 143 A) BEGRIFFLICHE ANNAEHERUNG 143 B) RECHTSWISSENSCHAFTLICHE VERWENDUNG 145 C) FORMELLE UND INFORMELLE AUTORITAET 147 2. AUTORITAET UND JUDIKATIVE RECHTSERZEUGUNG 148 IV. ERGEBNIS: NORMATIVITAET UND AUTORITAET ALS KATEGORIEN ZUR ERFASSUNG DER WIRKUNGEN VON PRAEJUDIZIEN 150 INHALTSVERZEICHNIS XIII 5. KAPITEL: VERFASSUNGSRECHTLICHE RAHMENBEDINGUNGEN DER WIRKWEISE VON PRAEJUDIZIEN 151 A. DER GRUNDSATZ DER GEWALTENTEILUNG ALS VERFASSUNGSRECHTLICHER AUSGANGSPUNKT 152 I. ZUR ERFORDERLICHKEIT EINER VERFASSUNGSTHEORETISCH ANGEREICHERTEN VERFASSUNGSRECHTLICHEN UNTERSUCHUNG . 153 II. DIE BESTIMMUNG UND ZUORDNUNG HOHEITLICHER FUNKTIONEN ZWISCHEN VERFASSUNGSTHEORIE UND VERFASSUNGSRECHTS- DOGMATIK 157 III. GEWALTENTEILUNG ALS AUSFUELLUNGSBEDUERFTIGES VERFASSUNGSPRINZIP 159 1. DER GERINGE AUSSAGEGEHALT FORMELLER UND MATERIELLER RECHTSPRECHUNGSBEGRIFFE 160 2. DIE MANGELNDE TRAGFAEHIGKEIT EINER FUNKTIONELL- RECHTLICHEN BEGRUENDUNG 162 IV. ZWISCHENERGEBNIS: BESTIMMUNG DER RECHTSERZEUGENDEN FUNKTION DER JUDIKATIVE AUS DEM GANZEN DER VERFASSUNG . . 165 B. BESTANDSAUFNAHME: DER GERINGE AUSSAGEGEHALT EINZELNER VORSCHRIFTEN DES GRUNDGESETZES 166 I. RICHTERLICHE UNABHAENGIGKEIT: ABSAGE AN EINE NORMATIVE PRAEJUDIZIENWIRKUNG? 166 II. GRUNDRECHTLICHE BEGRUENDUNGSVERSUCHE 172 1. DER GLEICHHEITSSATZ ALS GEBOT DER RECHTSANWENDUNGS- GLEICHHEIT 173 2. DER GRUNDSATZ DES VERTRAUENSSCHUTZES 178 3. DIE RECHTSSCHUTZGARANTIE UND DER JUSTIZGEWAEHRANSPRUCH 180 III. DIE INDIFFERENZ DER BINDUNG AN GESETZ UND RECHT" . 182 IV. DER BEGRENZTE AUSSAGEGEHALT DES RECHTSEINHEITSAUFTRAGS DES ART. 95 ABS. 3 GG 183 V. ZWISCHENERGEBNIS 188 C. DIE WIRKUNGEN VON PRAEJUDIZIEN IM LICHTE VON RECHTSSTAATSPRINZIP UND DEMOKRATIEPRINZIP . 188 I. VORGABEN DES RECHTSSTAATSPRINZIPS: NORMATIVITAETSSTABILISIERUNG DURCH PRAEJUDIZIEN 188 1. DIE ABLEITUNG VERFASSUNGSRECHTLICHER VORGABEN AUS DEM RECHTSSTAATSPRINZIP 189 A) DAS RECHTSSTAATSPRINZIP ALS VERFASSUNGSPRINZIP . 189 B) DIE INHALTLICHE OFFENHEIT DES RECHTSSTAATSPRINZIPS . . . 191 C) METHODISCHE PRAEMISSEN DER INTERPRETATION DES RECHTSSTAATSPRINZIPS 193 XIV INHALTSVERZEICHNIS AA) STRUKTURIMMANENTE METHODISCHE PRAEMISSEN . 193 BB) DIE EINGESCHRAENKTE BEDEUTUNG DER HISTORISCHEN ENTWICKLUNG 194 CC) DIE MANGELNDE AUSSAGEKRAFT DES WILLENS DES HISTORISCHEN VERFASSUNGSGEBERS 197 DD) DIE MASSGEBLICHE BEDEUTUNG DER RATIO DES RECHTSSTAATSPRINZIPS 197 EE) ZWISCHENERGEBNIS 201 D) RECHTSBINDUNG UND RECHTSSICHERHEIT ALS KERNGEHALTE DES RECHTSSTAATSPRINZIPS 201 2. DIE KOMPENSATIONSFUNKTION VON PRAEJUDIZIEN IM LICHTE DES RECHTSSTAATSPRINZIPS 204 A) KOMPENSATION DER UNBESTIMMTHEIT VON RECHTSNORMEN 205 B) KOMPENSATION DER ERGEBNISOFFENHEIT DER JURISTISCHEN METHODIK 206 C) KOMPENSATION DER FEHLENDEN ERKENNBARKEIT VON NORMGEHALTEN 207 D) PLURALISIERUNG DER ENTSCHEIDUNGSMASSSTAEBE UND PRAEJUDIZIEN 207 E) ZWISCHENERGEBNIS: NORMATIVITAETSSTABILISIERUNG DURCH PRAEJUDIZIENBEACHTUNG 210 3. INSTITUTIONELLE UMSETZUNG DER KOMPENSATIONSFUNKTION: JUDIKATIVE RECHTSERZEUGUNG IM HORIZONT EINZELFALLBEZOGENER STREITENTSCHEIDUNG 210 A) EINZELFALLBEZOGENE STREITENTSCHEIDUNG ALS WESENSMERKMAL DER RECHTSPRECHUNG 211 B) DAS VERBOT DER EIGENINITIATIVE ALS GRENZE JUDIKATIVER RECHTSERZEUGUNG 213 C) DER EINZELFALLBEZUG ALS STRUKTURMERKMAL JUDIKATIVER RECHTSERZEUGUNG 213 AA) DIE KOPPLUNG VON RECHTSERZEUGUNG UND STREITENTSCHEIDUNG 213 BB) DER EINZELFALLBEZUG DES GERICHTLICHEN VERFAHRENS 217 4. ZWISCHENERGEBNIS 219 II. DEMOKRATISCHE LEGITIMATION JUDIKATIVER RECHTSERZEUGUNG 220 1. LEGITIMATIONSBEDUERFTIGKEIT JUDIKATIVER RECHTSERZEUGUNG 221 A) ZUSAMMENHANG VON FUNKTION UND LEGITIMATION . . 221 B) BEGRIFF DER LEGITIMATION 222 C) DER GERINGE AUSSAGEGEHALT DES LEGITIMATIONSNIVEAUS DER DRITTEN GEWALT 225 2. LEGITIMATIONSSTRUKTUREN DER DRITTEN GEWALT 226 INHALTSVERZEICHNIS XV 3. LEGITIMATION IM LICHTE INSTITUTIONELLER WIRKUNGSBEDINGUNGEN: JUDIKATIVE RECHTSERZEUGUNG ALS RECHTSGEBUNDENE NORMATIVITAETSPRODUKTION 229 A) DAS RECHT ALS ALLEINIGER ENTSCHEIDUNGSMASSSTAB RECHTSPRECHENDER TAETIGKEIT 230 B) JUDIKATIVE RECHTSERZEUGUNG IN UNPARTEILICHKEIT UND UNABHAENGIGKEIT 234 AA) AUSSCHLUSS EIGENER INTERESSEN DURCH DEN GRUNDSATZ DER UNPARTEILICHKEIT 235 BB) AUSSCHLUSS FREMDER INTERESSEN DURCH DEN GRUNDSATZ DER UNABHAENGIGKEIT 237 C) GEWAEHRLEISTUNG DER RECHTSBINDUNG DURCH INSTANZENZUG, KOLLEGIALPRINZIP UND ANFORDERUNGEN AN DIE FACHLICHE QUALIFIKATION 239 AA) KONTROLLE DER RECHTSBEZUEGLICHKEIT DURCH DEN INSTANZENZUG 239 BB) ERZWINGUNG RECHTLICHER ARGUMENTE DURCH DAS KOLLEGIALPRINZIP 239 CC) RECHTLICHE RATIONALITAET DURCH FACHLICHE QUALIFIKATION UND SOZIALISATION 240 D) ZWISCHENERGEBNIS 242 4. LEGITIMATION IM LICHTE INSTITUTIONELLER ZUSAMMENHAENGE: JUDIKATIVE RECHTSERZEUGUNG IM ZUSAMMENWIRKEN MIT DER LEGISLATIVEN GEWALT 242 A) STAERKUNG DEMOKRATISCHER LEGITIMATIONS- ZUSAMMENHAENGE DURCH PRAEJUDIZIEN 243 B) JUDIKATIVE RECHTSERZEUGUNG IM LICHTE LEGISLATIVER VERFUEGUNGSGEWALT 245 C) ENTSCHAERFUNG DER LEGITIMATIONSPROBLEMATIK DURCH KOPPLUNG JUDIKATIVER RECHTSERZEUGUNG AN DEN EINZELFALL 247 D) ZWISCHENERGEBNIS: DIE VERBLEIBENDE LEGITIMATIONS- PROBLEMATIK 248 III. ERGEBNIS 249 D. KONTUREN UND FOLGEN DER VERFASSUNGSRECHTLICH VERANKERTEN PRAEJUDIZIENWIRKUNG 250 I. PRAEJUDIZIENWIRKUNG IM LICHTE WIDERSTREITENDER PRINZIPIEN 251 1. PRAEJUDIZIENWIRKUNG UND DIE BINDUNG AN DAS GESETZ: KOMPLEMENTARITAET STATT KONKURRENZ 251 2. PRAEJUDIZIENWIRKUNG UND DIE DYNAMIK DER RECHTSENTWICKLUNG: KONTINUITAET STATT BESTAENDIGKEIT . . . 253 XVI INHALTSVERZEICHNIS 3. PRAEJUDIZIENWIRKUNG UND DIE FLEXIBILITAET DER RECHTSANWEN- DUNG: EINZELFALLBEZUG STATT ALLGEMEINVERBINDLICHKEIT. . . 255 II. KONTUREN UND GRENZEN EINER VERFASSUNGSRECHTLICH BEGRUENDETEN PRAEJUDIZIENWIRKUNG 256 1. DIE NORMATIVE DIMENSION DER PRAEJUDIZIENWIRKUNG . 256 2. KEINE PRAEJUDIZIENBINDUNG AUS DEM GEBOT DER RECHTSSICHERHEIT 257 3. PRAEJUDIZIENWIRKUNG ALS BERUECKSICHTIGUNGSPFLICHT 259 A) PFLICHT ZUR KENNTNISNAHME 260 B) PFLICHT ZUR ARGUMENTATIVEN AUSEINANDERSETZUNG . 260 C) PFLICHT ZUR GRUNDSAETZLICHEN BEFOLGUNG UND ZUR BEGRUENDUNG VON ABWEICHUNGEN 261 4. PRAEJUDIZIENWIRKUNG UND DIE FRAGE DER SELBSTBINDUNG . . . 262 III. KONSEQUENZEN DER VERFASSUNGSRECHTLICHEN BERUECKSICHTIGUNGSPFLICHT 263 IV. VERFASSUNGSRECHTLICH EROEFFNETE AUSGESTALTUNGSSPIELRAEUME . . 265 1. RAUM FUER GESETZGEBERISCHE AUSGESTALTUNG DER PRAEJUDIZIENWIRKUNG 265 2. RAUM FUER DIE ENTWICKLUNG EINER DOGMATIK DER PRAEJUDIZIENWIRKUNG 266 3. RAUM FUER DIE ENTFALTUNG DER AUTORITAET VON PRAEJUDIZIEN . . 267 A) AKZEPTANZ 268 B) SELBSTREFERENTIALITAET 271 C) UEBERZEUGUNGSKRAFT 273 E. INSTITUTIONELLE IMPLIKATIONEN: ZUM VERHAELTNIS VON JUDIKATIVE UND LEGISLATIVE 277 I. JUDIKATIVE RECHTSERZEUGUNG ALS AUTORITATIVE INTERPRETATION DES RECHTS 277 1. INTERPRETATIONSKOMPETENZ UND INTERPRETATIONSAUTORITAET . 278 2. DIE AUTORITAET JUDIKATIVER INTERPRETATION 278 II. JUDIKATIVE RECHTSERZEUGUNG UND LEGISLATIVE RECHTSETZUNG . . 281 F. ERGEBNIS 284 6. KAPITEL: DIE WIRKWEISE FACHGERICHTLICHER PRAEJUDIZIEN . . 287 A. BESTAETIGUNG DER VERFASSUNGSRECHTLICHEN VORGABEN IM HOECHSTRICHTERLICHEN DISKURS 289 I. ANERKENNUNG DER BERUECKSICHTIGUNGSPFLICHT IM GERICHTSVERFASSUNGSRECHT UND PROZESSRECHT 289 1. BINDUNG DES UNTERINSTANZLICHEN GERICHTS IM RECHTSMITTELVERFAHREN 290 INHALTSVERZEICHNIS XVII 2. DIE REGELUNGEN UEBER DIE ZULASSUNG VON RECHTSMITTELN . . 290 3. DIVERGENZVORKGE UND RECHTSFORTBILDUNGSVORLAGE 293 4. AUSWERTUNG 294 II. NORMATIVE WIRKUNGEN VON PRAEJUDIZIEN INNERHALB DER DRITTEN GEWALT 296 1. DIE RECHTSPRECHUNG DES BUNDESVERFASSUNGSGERICHTS . . . 296 A) ZWISCHEN KONSTITUTIONELLER UNEINHEITLICHKEIT" UND WILLKUERVERBOT 297 B) DER GELTUNGSANSPRUCH UEBER DEN EINZELFALL HINAUS" . . 299 2. DIE RECHTSPRECHUNG DES BUNDESGERICHTSHOFS 302 A) ALLGEMEINE AUSSAGEN ZUR PRAEJUDIZIENWIRKUNG 302 B) DIE PRAXIS DES REVISIONSVERFAHRENS: ENTGEGEN DER AUFFASSUNG DES BERUFUNGSGERICHTS." 304 C) WILLKUERGRENZE UND HOECHSTRICHTERLICHE RECHTSPRECHUNG 306 3. AUSWERTUNG 308 III. SELBSTBINDUNG UND DIE ZULAESSIGKEIT VON RECHTSPRECHUNGSAENDERUNGEN 309 1. DIE RECHTSPRECHUNG DES BUNDESVERFASSUNGSGERICHTS . 310 2. DIE RECHTSPRECHUNG DES BUNDESGERICHTSHOFS 310 A) DAS ERFORDERNIS BESONDERER GRUENDE FUER EINE RECHTSPRECHUNGSAENDERUNG 310 B) DIE HANDHABUNG DER MASSSTAEBE IN DER RECHTSPRECHUNGSPRAXIS 313 3. AUSWERTUNG 317 IV. RICHTERLICHE RECHTSFORTBILDUNG 319 1. DIE RECHTSPRECHUNG DES BUNDESVERFASSUNGSGERICHTS . 319 A) VERFASSUNGSRECHTLICHE GRENZEN RICHTERLICHER RECHTSFORTBILDUNG 319 B) ZULAESSIGKEIT UND LEGITIMATION RICHTERLICHER RECHTSFORTBILDUNG 321 2. DIE RECHTSPRECHUNG DES BUNDESGERICHTSHOFS 326 3. AUSWERTUNG 327 V. ZWISCHENERGEBNIS: ANERKENNUNG UND BESTAETIGUNG DER VERFASSUNGSRECHTLICHEN BERUECKSICHTIGUNGSPFLICHT 327 B. REKONSTRUKTION EINZELNER DOGMATISCHER FRAGEN ZUR PRAEJUDIZIENWIRKUNG 329 I. VERTRAUENSSCHUTZ UND DIE RUECKWIRKUNG VON RECHTSPRECHUNGSAENDERUNGEN 330 1. DER RESTRIKTIVE ANSATZ DES BUNDESVERFASSUNGSGERICHTS . . 330 2. DIE ANKUENDIGUNGSRECHTSPRECHUNG DES BUNDESGERICHTSHOFS 331 3. AUSWERTUNG UND NEUBEWERTUNG 334 XVIII INHALTSVERZEICHNIS II. DAS VERFASSUNGSRECHTLICHE BESTIMMTHEITSGEBOT IM LICHTE DER PRAEJUDIZIENWIRKUNG 336 1. BESTIMMTHEIT VON RECHTSNORMEN DURCH JUDIKATIVE KONKRETISIERUNG 336 2. DAS BESTIMMTHEITSGEBOT IM STRAFRECHT 337 3. AUSWERTUNG UND NEUBEWERTUNG 338 III. PRAEJUDIZIENWIRKUNG IM VERWALTUNGSRECHT: AMTSHAFTUNG WEGEN NICHTBEACHTUNG DER HOECHSTRICHTERLICHEN RECHTSPRECHUNG 340 1. DIE NICHTBEACHTUNG DER HOECHSTRICHTERLICHEN RECHTSPRECHUNG ALS AMTSPFLICHTVERLETZUNG? 341 2. DIE RECHTSPRECHUNG DES BGH: ZWISCHEN AMTSPFLICHTVERLETZUNG UND VERSCHULDEN . 342 3. AUSWERTUNG UND NEUBEWERTUNG 345 IV. PRAEJUDIZIENWIRKUNG IM VERWALTUNGSVERFAHRENSRECHT: DAS WIEDERAUFGREIFEN DES VERFAHRENS 347 1. DER OFFENGELASSENE REGELUNGSGEHALT DES §51 ABS. 1 NR. 1 VWVFG 347 2. DER RESTRIKTIVE ANSATZ VON VERWALTUNGSRECHTS- WISSENSCHAFT UND RECHTSPRECHUNG 348 3. AUSWERTUNG UND NEUBEWERTUNG 350 V. PRAEJUDIZIENWIRKUNG IM STRAFVERFAHRENSRECHT: DIE BINDUNG DER STAATSANWALTSCHAFT AN DIE HOECHSTRICHTERLICHE RECHTSPRECHUNG 351 1. LEGALITAETSPRINZIP UND AUSLEGUNGSHOHEIT 352 2. DIE DISKUSSION IN DER STRAFRECHTSWISSENSCHAFT 352 3. DIE RECHTSPRECHUNG DES BGH UND DER OBERLANDESGERICHTE 354 4. AUSWERTUNG UND NEUBEWERTUNG 356 VI. PRAEJUDIZIENWIRKUNG IM STEUERRECHT: DIE BINDUNG DER FINANZ- VERWALTUNG AN DIE RECHTSPRECHUNG DES BUNDESFINANZHOFS . . 357 1. DIE PRAXIS DER NICHTANWENDUNGSERLASSE 357 2. DIE AUFFASSUNG DES BUNDESFINANZMINISTERIUMS 359 3. DIE AUFFASSUNG DES BUNDESFINANZHOFS 360 4. DIE DISKUSSION IN DER STEUERRECHTSWISSENSCHAFT 364 5. AUSWERTUNG UND NEUBEWERTUNG 366 A) PFLICHT ZUR BEGRUENDUNG VON NICHTANWENDUNGSERLASSEN 367 B) PFLICHT ZUR AUFHEBUNG VON NICHTANWENDUNGSERLASSEN IM FALL DER BESTAETIGUNG DURCH DEN BFH 367 C) VERFASSUNGSWIDRIGKEIT KONKLUDENTER NICHTANWENDUNGSERLASSE 368 VII. ZWISCHENERGEBNIS 370 C. ERGEBNIS 371 INHALTSVERZEICHNIS XIX 7. KAPITEL: DIE WIRKWEISE VON PRAEJUDIZIEN DES BUNDESVERFASSUNGSGERICHTS 373 A. DER VERFASSUNGSRECHTLICHE RAHMEN 375 I. DIE VERFASSUNGSRECHTLICHE STELLUNG DES BUNDESVERFASSUNGSGERICHTS 375 II. DER PRUEFUNGSMASSSTAB IM VERFASSUNGSGERICHTLICHEN VERFAHREN 377 III. DER STREITGEGENSTAND IM ORGANSTREITVERFAHREN 378 IV. DIE VERFASSUNGSRECHTLICHE ERMOEGLICHUNG DER GESETZESKRAFT VON ENTSCHEIDUNGEN 382 V. DAS VERFAHREN DER NORMENVERIFIKATION 384 VI. DIE DIVERGENZVORLAGE 385 VII. ZWISCHENERGEBNIS 386 B. DIE BINDUNGSWIRKUNG VON ENTSCHEIDUNGEN DES BUNDESVERFASSUNGSGERICHTS 387 I. ABGRENZUNGEN 387 1. GESETZESKRAFT (§31 ABS. 2 BVERFGG) 387 2. RECHTSKRAFT 388 3. SICHERUNG DER EINHEITLICHKEIT DER RECHTSPRECHUNG DURCH DAS PLENUM 389 4. ZWISCHENERGEBNIS 389 II. DIE BINDUNGSWIRKUNG NACH §31 ABS. 1 BVERFGG 390 1. DIE RECHTSPRECHUNGSPRAXIS DES BUNDESVERFASSUNGS- GERICHTS 392 A) REZEPTION DER BUNDESVERFASSUNGSGERICHTLICHEN RECHTSPRECHUNG 392 B) KOHAERENZ UND KONTEXT DER BUNDESVERFASSUNGS- GERICHTLICHEN RECHTSPRECHUNG 394 C) KATEGORISIERUNG UND KONTEXTUALISIERUNG DER RECHTSPRECHUNG 395 AA) BINDUNGSWIRKUNG UND ZULAESSIGKEIT DES VERFASSUNGSGERICHTLICHEN VERFAHRENS 396 BB) BINDUNGSWIRKUNG UND VERFASSUNGSGERICHTLICHER ENTSCHEIDUNGSMASSSTAB 400 CC) BINDUNGSWIRKUNG UND VERFASSUNGSGERICHTLICHER ENTSCHEIDUNGSAUSSPRUCH 403 DD) BINDUNGSWIRKUNG UND NORMWIEDERHOLUNGSVERBOT 405 (1) DIE SPRUCHPRAXIS DES ZWEITEN SENATS 406 (2) DIE SPRUCHPRAXIS DES ERSTEN SENATS 407 (3) NORMWIEDERHOLUNGSVERBOT UND NORMATIVE PRAEJUDIZIENWIRKUNG 408 D) AUSWERTUNG 410 XX INHALTSVERZEICHNIS 2. AUSLEGUNG VON § 31 ABS. 1 BVERFGG 411 A) KLARSTELLENDE VORBEMERKUNGEN 411 AA) STREITENTSCHEIDUNG UND RECHTSERZEUGUNG, TENOR UND ENTSCHEIDUNGSGRUENDE 411 BB) ERFORDERLICHKEIT WEITERGEHENDER DIFFERENZIERUNG 413 B) UNERGIEBIGKEIT DES WORTLAUTS 414 C) UNEINDEUTIGKEIT EINER SYSTEMATISCHEN BETRACHTUNG . . . 415 AA) §31 ABS. 1 BVERFGG IM LICHTE DES §31 ABS. 2 BVERFGG 415 BB) § 31 ABS. 1 BVERFGG IN DER SYSTEMATIK DES BUNDESVERFASSUNGSGERICHTSGESETZES 416 CC) §31 ABS. 1 BVERFGG IM KONTEXT ANDERER PROZESSORDNUNGEN 417 D) AUSSAGELOSIGKEIT DER ENTSTEHUNGSGESCHICHTE 418 E) DAS ARGUMENT DES FEHLENDEN ANWENDUNGSBEREICHS . . 420 F) DAS ARGUMENT DER FEHLENDEN ABGRENZBARKEIT 422 G) INSTITUTIONELLE VORVERSTAENDNISSE ALS ARGUMENT 423 H) DER ENTSCHEIDENDE EINWAND: INKOHAERENZEN EINER EXTENSIVEN AUSLEGUNG 424 AA) FORMALE BETRACHTUNG: UNSTIMMIGKEITEN EINER EINFACHGESETZLICHEN ANORDNUNG VERBINDLICHER VERFASSUNGSAUSLEGUNG 424 BB) STRUKTURELLE BETRACHTUNG: PROBLEMATIK VERBINDLICHER VERFASSUNGSAUSLEGUNG 426 I) ZWISCHENERGEBNIS 428 C. REKONSTRUKTION: WIRKUNGEN BUNDESVERFASSUNGSGERICHTLICHER ENTSCHEIDUNGEN 428 I. STREITGEGENSTANDSBEZOGENE BINDUNGSWIRKUNGEN 429 II. STREITGEGENSTANDSUEBERGREIFENDE BINDUNGSWIRKUNG: WIEDERHOLUNGSVERBOT 430 III. NORMATIVE WIRKUNGEN IN PARALLELFAELLEN 434 IV. NORMATIVE WIRKUNGEN BUNDESVERFASSUNGSGERICHTLICHER VERFASSUNGSAUSLEGUNG 436 1. KEINE AUSSAGE DES §31 ABS. 1 BVERFGG 436 2. PRAEJUDIZIELLE WIRKUNG AUF VERFASSUNGSRECHTLICHER GRUNDLAGE 437 3. JUDIKATIVE RECHTSERZEUGUNG ALS FUNKTION DER VERFASSUNGSGERICHTSBARKEIT 437 A) RECHTSBINDUNG UND VERFASSUNGSGERICHTSBARKEIT 438 B) STREITENTSCHEIDUNG IM VERFASSUNGSGERICHTLICHEN VERFAHREN 440 INHALTSVERZEICHNIS XXI C) LETZTVERBINDLICHKEIT IM DISKURS DER VERFASSUNGSINTERPRETEN 442 D) DAS BUNDESVERFASSUNGSGERICHT ZWISCHEN GESETZGEBER UND VERFASSUNGSAENDERNDER GEWALT 443 E) ZWISCHENERGEBNIS 444 4. SYSTEMATIK DER PRAEJUDIZIELLEN WIRKUNGEN IM EINZELNEN . 445 A) SELBSTBINDUNG DES BUNDESVERFASSUNGSGERICHTS 445 B) NORMATIVE WIRKUNGEN FUER ANDERE STAATLICHE ORGANE . . 447 D. ERGEBNIS 447 8. KAPITEL: GRUNDZUEGE EINER PRAEJUDIZIENLEHRE 449 A. METHODENLEHRE ZWISCHEN DOGMATIK, THEORIE UND PRAXIS 449 B. VORGABEN FUER DIE ENTSTEHUNG VON PRAEJUDIZIEN 451 I. EINZELFALLBEZUG UND ENTSCHEIDUNGSERHEBLICHKEIT 452 II. ENTSCHEIDUNGSREICHWEITE UND BEGRUENDUNGSTIEFE 454 III. ENTSCHEIDUNGSDARSTELLUNG 457 C. VORGABEN FUER DIE BERUECKSICHTIGUNG VON PRAEJUDIZIEN 460 I. DIE AUSLEGUNG VON PRAEJUDIZIEN: FUNKTION UND STRUKTURMERKMALE 460 II. BEZUGSPUNKT DER REZEPTION: JENSEITS VON RATIO DECIDENDI UND OBITER DICTUM 463 III. FORTWIRKUNG DES EINZELFALLBEZUGS IM REZEPTIONSPROZESS . . 465 IV. DIFFERENZIERUNG UND KONTEXTUALISIERUNG DURCH DISTINGUISHING 470 V. DIE ABWEICHUNG VON PRAEJUDIZIEN 472 1. GRUENDE FUER EINE ABWEICHUNG VON PRAEJUDIZIEN 473 2. DAS UNRICHTIGE" PRAEJUDIZ 474 3. BERUECKSICHTIGUNG DER AUTORITAET VON PRAEJUDIZIEN 477 A) DIE BESONDERE BEDEUTUNG EINER STAENDIGEN UND GEFESTIGTEN RECHTSPRECHUNG 478 B) DIE BERUECKSICHTIGUNG DES EINZELFALLBEZUGS 480 4. ABWEICHUNG UND BEGRUENDUNG 483 VI. ERGEBNIS: PRAEJUDIZIENBERUECKSICHTIGUNG ALS EIGENSTAENDIGER ARGUMENTATIONSTOPOS 483 D. VORGABEN FUER DIE AENDERUNG VON PRAEJUDIZIEN 485 I. ANFORDERUNGEN AN DIE RECHTFERTIGUNG VON RECHTSPRECHUNGSAENDERUNGEN 485 II. RECHTSPRECHUNGSAENDERUNG UND RECHTSPRECHUNGSKONKRETISIERUNG 487 III. RECHTSPRECHUNGSAENDERUNG UND BEGRUENDUNG 488 XXII INHALTSVERZEICHNIS SCHLUSSBEMERKUNGEN 491 ZUSAMMENFASSUNG 493 LITERATURVERZEICHNIS 513 PERSONEN- UND SACHVERZEICHNIS 545 Inhaltsübersicht Einleitung. 1 1. Kapitel: Die Wirkweise von Präjudizien - Annäherungen an Rechtspraxis und Rechtsdiskurs. 11 2. Kapitel: Judikative Rechtserzeugung und Präjudizien - Begriffliche und konzeptionelle Grundlagen. 23 3. Kapitel: Präjudizien und judikative Rechtserzeugung in rechtshistorischer Perspektive. 57 4. Kapitel: Rechtliche Zugänge zur Wirkung von Präjudizien. 111 5. Kapitel: Verfassungsrechtliche Rahmenbedingungen der Wirkweise von Präjudizien. 151 6. Kapitel: Die Wirkweise fachgerichtlicher Präjudizien. 287 7. Kapitel: Die Wirkweise von Präjudizien des Bundesverfassungsgerichts. 373 8. Kapitel: Grundzüge einer Präjudizienlehre. 449 Schlussbemerkungen. 491 Zusammenfassung. 493 Literaturverzeichnis. 513 Personen-und Sachverzeichnis. 545 Inhaltsverzeichnis Einleitung. 1 A. Rechtswissenschaftliche Vernachlässigung eines rechtlichen Phänomens. 1 B. Untersuchungsgegenstand und Erkenntnisinteresse . 4 C. Rechtswissenschaftstheoretische Prämissen. 5 I. Rechtswissenschaftspluralismus. 5 II. Rechtswissenschaftliche Zugänge. 5 III. Rechtswissenschaftliche Beschränkung. 8 D. Gang der Untersuchung. 8 1. Kapitel: Die Wirkweise von Präjudizien ֊ Annäherungen an Rechtspraxis und Rechtsdiskurs. 11 A. Akteure. 11 B. Verhaltenssteuerung durch Präjudizien. . 12 I. Einschränkung von Handlungsspielräumen. 12 II. Legitimation von Entscheidungen. 13 III. Eröffnung von Handlungsspielräumen. 14 IV. Generierung von Präjudizien. 14 C. Gegenstand der Präjudizienwirkung. 15 D. Bezugspunkte der Präjudizienwirkung. 16 E. Ergebnis . 21 2. Kapitel: Judikative Rechtserzeugung und Präjudizien - Begriffliche und konzeptionelle Grundlagen. 23 A. Streitentscheidung und Rechtserzeugung als Funktionen der Rechtsprechung. 23 B. Konturen eines Konzepts judikativer Rechtserzeugung. 23 I. Erste Betrachtungsebene: Der Entscheidungsmaßstab . 26 1. Die begrenzte Steuerungskraft von Gesetz und Methodenlehre. 26 2. Von der Methodenperspektive zur Kompetenz- und Verfahrensfrage. 34 3. Zwischenergebnis. 36 II. Zweite Betrachtungsebene: Die Entscheidungswirkung . 36 1. Einzelfallwirkungen und den Einzelfall überschreitende Wirkungen. 37 2. Kategorisierung einzelner Entscheidungswirkungen . 40 a) Rechtskraft. 40 b) Instanzielle und innerprozessuale Bindungswirkungen 41 c) Tatbestandswirkung. 42 d) Wiederholungsverbote . 42 e) Erstreckung der Entscheidungswirkung auf Parallelfälle. 43 f) Sonderfall: Rechtsnormen als Streitgegenstand. 43 3. Zwischenergebnis. 44 C. Begriffe. 45 I. Präjudizienwirkung und judikative Rechtserzeugung . 46 1. Der Begriff des Präjudizes. 46 2. Präjudizien und judikative Rechtserzeugung. 48 3. Der Begriff der judikativen Rechtserzeugung. 48 II. Abgrenzung zu verwandten Konzepten und Begriffen . 52 1. Rechtsfortbildung als Teilausschnitt judikativer Rechtserzeugung. 52 2. Richterrecht als konnotierter und unscharfer Begriff . 55 3. Kapitel: Präjudizien und judikative Rechtserzeugung in rechtshistorischer Perspektive . 57 A. Der Zusammenhang zwischen Rechtstheorie, Methodenverständnis und Präjudizien . 58 I. Die vernunftrechtliche Prägung des 17. und 18. Jahrhunderts . 59 II. Die Vorherrschaft der historischen Rechtsschule im 19. Jahrhundert. 61 III. Die Herausbildung eines voluntaristischen Rechtsbegriffs im Übergang zum 20. Jahrhundert . 65 IV. Auswertung. 69 B. Präjudizien zwischen geschriebenem Recht und rechtlicher Praxis 70 I. Das Corpus Iuris Civilis. 71 II. Das Allgemeine Landrecht für die Preußischen Staaten . 74 III. Die Präjudiziengesetze des 18. und 19. Jahrhunderts. 78 IV. Das Schweigen der Reichsgesetzgebung zum Ende des 19. Jahrhunderts. 79 V. Auswertung. 83 C. Präjudizien und die institutioneile Ausgestaltung der Judikative 84 I. Die Errichtung von Instanzenzug und Höchstgerichtsbarkeit 84 II. Begründung und Publikation gerichtlicher Entscheidungen 87 D. Die Herausbildung der Judikative als eigenständige Staatsge walt 92 I. Ausblendung der rechtsprechenden Gewalt in der frühen Verfassungstheorie. 92 1. Erste Andeutungen des Gewaltenteilungsgedankens bei Aristoteles. 93 2. Herausbildung des modernen Verständnisses von Gewaltenteilung bei John Locke. 94 3. Anerkennung der Judikative als eigenständige Staatsfunktion bei Montesquieu. 95 4. Die Judikative als „least dangerous branch “ in den Federalist Papers. 96 5. Zwischenergebnis. 97 II. Der Gewaltenteilungsgedanke im Zeitalter von Absolutismus und Konstitutionalismus . 98 III. Das Ende der Monarchie und der Übergang zur parlamentarisch-demokratischen Republik: Ausdifferen- zierung und Bedeutungszuwachs der Judikative. 103 E. Auswertung: Die Entwicklung der dritten Gewalt bis zum 20. Jahrhundert. 105 I. Präjudizien zwischen Rechtstheorie und positivem Recht. . 106 IE Die Herausbildung der Judikative als eigenständige und unabhängige dritte Gewalt. 107 III. Präjudizen und Normativität . 110 4. Kapitel: Rechtliche Zugänge zur Wirkung von Präjudizien . lll A. Judikative Rechtserzeugung als blinder Fleck der Rechtswissenschaft. 112 B. Integration des Richterrechts in den Kanon der Rechtsquellen? . 116 I. Konzeptionelle Unklarheiten. 117 II. Konzeptionelle Einwände. 121 C. Richterrecht als Rechtserkenntnisquelle und die „faktische Geltung“ von Präjudizien. 124 I. Diskrepanz zwischen Theorie und Praxis . 126 II. Beschränkung rechtlicher Steuerungsmöglichkeiten. 128 D. Verarbeitung von Präjudizien in der Methodenlehre. 132 E. Auswertung: Anforderungen an ein rechtliches Konzept der Präjudizienwirkung. 134 I. Die Normakzessorietät von Präjudizien. 134 II. Verbindlichkeit als ungeeignete Kategorie zur Erfassung der Wirkung von Präjudizien. 136 III. Normativität und Autorität. 142 1. Autorität als Rechtsbegriff. 143 a) Begriffliche Annäherung. 143 b) Rechtswissenschaftliche Verwendung. 145 c) Formelle und informelle Autorität. 147 2. Autorität und judikative Rechtserzeugung. 148 IV. Ergebnis: Normativität und Autorität als Kategorien zur Erfassung der Wirkungen von Präjudizien. 150 5. Kapitel: Verfassungsrechtliche Rahmenbedingungen der Wirkweise von Präjudizien. 151 A. Der Grundsatz der Gewaltenteilung als verfassungsrechtlicher Ausgangspunkt. 152 I. Zur Erforderlichkeit einer verfassungstheoretisch angereicherten verfassungsrechtlichen Untersuchung . 153 II. Die Bestimmung und Zuordnung hoheitlicher Funktionen zwischen Verfassungstheorie und Verfassungsrechts- dogmatik . 157 III. Gewaltenteilung als ausfüllungsbedürftiges Verfassungsprinzip. 159 1. Der geringe Aussagegehalt formeller und materieller Rechtsprechungsbegriffe . 160 2. Die mangelnde Tragfähigkeit einer funktionell- rechtlichen Begründung. 162 IV. Zwischenergebnis: Bestimmung der rechtserzeugenden Funktion der Judikative aus dem Ganzen der Verfassung . . 165 B. Bestandsaufnahme: Der geringe Aussagegehalt einzelner Vorschriften des Grundgesetzes. 166 I. Richterliche Unabhängigkeit: Absage an eine normative Präjudizienwirkung?. 166 II. Grundrechtliche Begründungsversuche . 172 1. Der Gleichheitssatz als Gebot der Rechtsanwendungs- gleichheit. 173 2. Der Grundsatz des Vertrauensschutzes. 178 3. Die Rechtsschutzgarantie und der Justizgewähranspruch 180 III. Die Indifferenz der „Bindung an Gesetz und Recht“ . 182 IV. Der begrenzte Aussagegehalt des Rechtseinheitsauftrags des Art. 95 Abs. 3 GG. 183 V. Zwischenergebnis. 188 C. Die Wirkungen von Präjudizien im Lichte von Rechtsstaatsprinzip und Demokratieprinzip . 188 I. Vorgaben des Rechtsstaatsprinzips: Normativitätsstabilisierung durch Präjudizien. 188 1. Die Ableitung verfassungsrechtlicher Vorgaben aus dem Rechtsstaatsprinzip. 189 a) Das Rechtsstaatsprinzip als Verfassungsprinzip . 189 b) Die inhaltliche Offenheit des Rechtsstaatsprinzips . 191 c) Methodische Prämissen der Interpretation des Rechtsstaatsprinzips. 193 aa) Strukturimmanente methodische Prämissen . 193 bb) Die eingeschränkte Bedeutung der historischen Entwicklung. 194 cc) Die mangelnde Aussagekraft des Willens des historischen Verfassungsgebers. 197 dd) Die maßgebliche Bedeutung der Ratio des Rechtsstaatsprinzips. 197 ee) Zwischenergebnis. 201 d) Rechtsbindung und Rechtssicherheit als Kerngehalte des Rechtsstaatsprinzips. 201 2. Die Kompensationsfunktion von Präjudizien im Lichte des Rechtsstaatsprinzips. 204 a) Kompensation der Unbestimmtheit von Rechtsnormen 205 b) Kompensation der Ergebnisoffenheit der juristischen Methodik. 206 c) Kompensation der fehlenden Erkennbarkeit von Normgehalten . 207 d) Pluralisierung der Entscheidungsmaßstäbe und Präjudizien. 207 e) Zwischenergebnis: Normativitätsstabilisierung durch Präjudizienbeachtung. 210 3. Institutionelle Umsetzung der Kompensationsfunktion: Judikative Rechtserzeugung im Horizont einzelfallbezogener Streitentscheidung. 210 a) Einzelfallbezogene Streitentscheidung als Wesensmerkmal der Rechtsprechung. 211 b) Das Verbot der Eigeninitiative als Grenze judikativer Rechtserzeugung. 213 c) Der Einzelfallbezug als Strukturmerkmal judikativer Rechtserzeugung. 213 aa) Die Kopplung von Rechtserzeugung und Streitentscheidung. 213 bb) Der Einzelfallbezug des gerichtlichen Verfahrens 217 4. Zwischenergebnis. 219 Demokratische Legitimation judikativer Rechtserzeugung 220 1. Legitimationsbedürftigkeit judikativer Rechtserzeugung 221 a) Zusammenhang von Funktion und Legitimation . 221 b) Begriff der Legitimation. 222 c) Der geringe Aussagegehalt des Legitimationsniveaus der dritten Gewalt. 225 2. Legitimationsstrukturen der dritten Gewalt. 226 3. Legitimation im Lichte institutioneller Wirkungsbedingungen: Judikative Rechtserzeugung als rechtsgebundene Normativitätsproduktion. 229 a) Das Recht als alleiniger Entscheidungsmaßstab rechtsprechender Tätigkeit. 230 b) Judikative Rechtserzeugung in Unparteilichkeit und Unabhängigkeit. 234 aa) Ausschluss eigener Interessen durch den Grundsatz der Unparteilichkeit. 235 bb) Ausschluss fremder Interessen durch den Grundsatz der Unabhängigkeit. 237 c) Gewährleistung der Rechtsbindung durch Instanzenzug, Kollegialprinzip und Anforderungen an die fachliche Qualifikation. 239 aa) Kontrolle der Rechtsbezüglichkeit durch den Instanzenzug. 239 bb) Erzwingung rechtlicher Argumente durch das Kollegialprinzip. 239 cc) Rechtliche Rationalität durch fachliche Qualifikation und Sozialisation. 240 d) Zwischenergebnis. 242 4. Legitimation im Lichte institutioneller Zusammenhänge: Judikative Rechtserzeugung im Zusammenwirken mit der legislativen Gewalt. 242 a) Stärkung demokratischer Legitimations- zusammenhänge durch Präjudizien. 243 b) Judikative Rechtserzeugung im Lichte legislativer Verfügungsgewalt. 245 c) Entschärfung der Legitimationsproblematik durch Kopplung judikativer Rechtserzeugung an den Einzelfall . 247 d) Zwischenergebnis: Die verbleibende Legitimations- problematik . 248 III. Ergebnis . 249 D. Konturen und Folgen der verfassungsrechtlich verankerten Präjudizienwirkung. 250 L Präjudizienwirkung im Lichte widerstreitender Prinzipien 251 1. Präjudizienwirkung und die Bindung an das Gesetz: Komplementarität statt Konkurrenz. 251 2. Präjudizienwirkung und die Dynamik der Rechtsentwicklung: Kontinuität statt Beständigkeit . . . 253 3. Präjudizienwirkung und die Flexibilität der Rechtsanwen- dung: Einzelfallbezug statt Allgemeinverbindlichkeit. . . 235 II. Konturen und Grenzen einer verfassungsrechtlich begründeten Präjudizienwirkung. 256 1. Die normative Dimension der Präjudizienwirkung . 256 2. Keine Präjudizienbindung aus dem Gebot der Rechtssicherheit. 257 3. Präjudizienwirkung als Berücksichtigungspflicht. 259 a) Pflicht zur Kenntnisnahme. 260 b) Pflicht zur argumentativen Auseinandersetzung . 260 c) Pflicht zur grundsätzlichen Befolgung und zur Begründung von Abweichungen. 261 4. Präjudizienwirkung und die Frage der Selbstbindung . . . 262 III. Konsequenzen der verfassungsrechtlichen Berücksichtigungspflicht. 263 IV. Verfassungsrechtlich eröffnete Ausgestaltungsspielräume . . 265 1. Raum für gesetzgeberische Ausgestaltung der Präjudizienwirkung. 265 2. Raum für die Entwicklung einer Dogmatik der Präjudizienwirkung. 266 3. Raum für die Entfaltung der Autorität von Präjudizien . . 267 a) Akzeptanz . 268 b) Selbstreferentialitat . 271 c) Überzeugungskraft. 273 E. Institutioneile Implikationen: Zum Verhältnis von Judikative und Legislative . 277 I. Judikative Rechtserzeugung als autoritative Interpretation des Rechts. 277 1. Interpretationskompetenz und Interpretationsautorität . 278 2. Die Autorität judikativer Interpretation. 278 II. Judikative Rechtserzeugung und legislative Rechtsetzung . . 281 F. Ergebnis . 284 6. Kapitel: Die Wirkweise fachgerichtlicher Präjudizien . . 287 A. Bestätigung der verfassungsrechtlichen Vorgaben im höchstrichterlichen Diskurs. 289 I. Anerkennung der Berücksichtigungspflicht im Gerichtsverfassungsrecht und Prozessrecht. 289 1. Bindung des unterinstanzlichen Gerichts im Rechtsmittelverfahren. 290 2. Die Regelungen über die Zulassung von Rechtsmitteln . . 290 3. Divergenzvorlage und Rechtsfortbildungsvorlage. 293 4. Auswertung. 294 II. Normative Wirkungen von Präjudizien innerhalb der dritten Gewalt. 296 1. Die Rechtsprechung des Bundesverfassungsgerichts . . . 296 a) Zwischen „konstitutioneller Uneinheitlichkeit" und Willkürverbot . 297 b) Der „Geltungsanspruch über den Einzelfall hinaus“ . . 299 2. Die Rechtsprechung des Bundesgerichtshofs. 302 a) Allgemeine Aussagen zur Präjudizienwirkung. 302 b) Die Praxis des Revisionsverfahrens: „Entgegen der Auffassung des Berufungsgerichts.“ . 304 c) Willkürgrenze und höchstrichterliche Rechtsprechung 306 3. Auswertung. 308 III. Selbstbindung und die Zulässigkeit von Rechtsprechungsänderungen. 309 1. Die Rechtsprechung des Bundesverfassungsgerichts . . . 310 2. Die Rechtsprechung des Bundesgerichtshofs. 310 a) Das Erfordernis besonderer Gründe für eine Rechtsprechungsänderung. 310 b) Die Handhabung der Maßstäbe in der Rechtsprechungspraxis. 313 3. Auswertung. 317 IV. Richterliche Rechtsfortbildung. 319 1. Die Rechtsprechung des Bundesverfassungsgerichts . 319 a) Verfassungsrechtliche Grenzen richterlicher Rechtsfortbildung. 319 b) Zulässigkeit und Legitimation richterlicher Rechtsfortbildung. 321 2. Die Rechtsprechung des Bundesgerichtshofs. 326 3. Auswertung. 327 V. Zwischenergebnis: Anerkennung und Bestätigung der verfassungsrechtlichen Berücksichtigungspflicht. 327 B. Rekonstruktion einzelner dogmatischer Fragen zur Präjudizienwirkung. 329 I. Vertrauensschutz und die Rückwirkung von Rechtsprechungsänderungen. 330 1. Der restriktive Ansatz des Bundesverfassungsgerichts . . 330 2. Die Ankündigungsrechtsprechung des Bundesgerichtshofs. 331 3. Auswertung und Neubewertung. 334 II. Das verfassungsrechtliche Bestimmtheitsgebot im Lichte der Präjudizienwirkung. 336 L Bestimmtheit von Rechtsnormen durch judikative Konkretisierung. 336 2. Das Bestimmtheitsgebot im Strafrecht. 337 3. Auswertung und Neubewertung. 338 III. Präjudizienwirkung im Verwaltungsrecht: Amtshaftung wegen Nichtbeachtung der höchstrichterlichen Rechtsprechung. 340 1. Die Nichtbeachtung der höchstrichterlichen Rechtsprechung als Amtspflicht Verletzung?. 341 2. Die Rechtsprechung des BGH: Zwischen Amtspflichtverletzung und Verschulden . 342 3. Auswertung und Neubewertung. 343 IV Präjudizienwirkung im Verwaltungsverfahrensrecht: Das Wiederaufgreifen des Verfahrens. 347 1. Der offengelassene Regelungsgehalt des § 51 Abs. 1 Nr. 1 VwVfG. 347 2. Der restriktive Ansatz von Verwaltungsrechts- wissenschaft und Rechtsprechung. 348 3. Auswertung und Neubewertung. 350 V. Präjudizienwirkung im Strafverfahrensrecht: Die Bindung der Staatsanwaltschaft an die höchstrichterliche Rechtsprechung 351 1. Legalitätsprinzip und Auslegungshoheit. 352 2. Die Diskussion in der Strafrechtswissenschaft. 352 3. Die Rechtsprechung des BGH und der Oberlandesgerichte. 354 4. Auswertung und Neubewertung. 356 VI. Präjudizienwirkung im Steuerrecht: Die Bindung der Finanz- verwaltung an die Rechtsprechung des Bundesfinanzhofs . . 357 L Die Praxis der Nichtanwendungserlasse. 357 2. Die Auffassung des Bundesfinanzministeriums. 359 3. Die Auffassung des Bundesfinanzhofs. 360 4. Die Diskussion in der Steuerrechtswissenschaft. 364 5. Auswertung und Neubewertung. 366 a) Pflicht zur Begründung von Nichtanwendungserlassen 367 b) Pflicht zur Aufhebung von Nichtanwendungserlassen im Fall der Bestätigung durch den BFH. 367 c) Verfassungswidrigkeit konkludenter Nichtanwendungserlasse. 368 VII. Zwischenergebnis. 370 C. Ergebnis . 371 7. Kapitel: Die Wirkweise von Präjudizien des Bundesverfassungsgerichts . 373 A. Der verfassungsrechtliche Rahmen. 375 I. Die verfassungsrechtliche Stellung des Bundesverfassungsgerichts. 375 II. Der Prüfungsmaßstab im verfassungsgerichtlichen Verfahren . 377 III. Der Streitgegenstand im Organstreitverfahren. 378 IV. Die verfassungsrechtliche Ermöglichung der Gesetzeskraft von Entscheidungen. 382 V. Das Verfahren der Normenverifikation . 384 VI. Die Divergenzvorlage. 385 VII. Zwischenergebnis. 386 B. Die Bindungswirkung von Entscheidungen des Bundesverfassungsgerichts . 387 I. Abgrenzungen . 387 1. Gesetzeskraft (§31 Abs. 2 BVerfGG). 387 2. Rechtskraft. 388 3. Sicherung der Einheitlichkeit der Rechtsprechung durch das Plenum. 389 4. Zwischenergebnis. 389 II. Die Bindungswirkung nach § 31 Abs. 1 BVerfGG. 390 1. Die Rechtsprechungspraxis des Bundesverfassungs- gerichts . . 392 a) Rezeption der bundesverfassungsgerichtlichen Rechtsprechung . 392 b) Kohärenz und Kontext der bundesverfassungs- gerichtlichen Rechtsprechung. 394 c) Kategorisierung und Kontextualisierung der Rechtsprechung . . 395 aa) Bindungswirkung und Zulässigkeit des verfassungsgerichtlichen Verfahrens. 396 bb) Bindungswirkung und verfassungsgerichtlicher Entscheidungsmaßstab. 400 cc) Bindungswirkung und verfassungsgerichtlicher Entscheidungsausspruch. 403 dd) Bindungswirkung und Normwiederholungsverbot 405 (1) Die Spruchpraxis des Zweiten Senats . 406 (2) Die Spruchpraxis des Ersten Senats. 407 (3) Normwiederholungsverbot und normative Präjudizienwirkung. 408 d) Auswertung. 410 2. Auslegung von §31 Abs. 1 BVerfGG. 411 a) Klarstellende Vorbemerkungen. 411 aa) Streitentscheidung und Rechtserzeugung, Tenor und Entscheidungsgründe. 411 bb) Erforderlichkeit weitergehender Differenzierung 413 b) Unergiebigkeit des Wortlauts . 414 c) Uneindeutigkeit einer systematischen Betrachtung . . . 415 aa) § 31 Abs. 1 BVerfGG im Lichte des § 31 Abs. 2 BVerfGG. 415 bb) § 31 Abs. 1 BVerfGG in der Systematik des Bundesverfassungsgerichtsgesetzes . 416 cc) §31 Abs. 1 BVerfGG im Kontext anderer Prozessordnungen. 417 d) Aussagelosigkeit der Entstehungsgeschichte. 418 e) Das Argument des fehlenden Anwendungsbereichs . . 420 f) Das Argument der fehlenden Abgrenzbarkeit. 422 g) Institutioneile Vorverständnisse als Argument. 423 h) Der entscheidende Einwand: Inkohärenzen einer extensiven Auslegung. 424 aa) Formale Betrachtung: Unstimmigkeiten einer einfachgesetzlichen Anordnung verbindlicher Verfassungsauslegung . 424 bb) Strukturelle Betrachtung: Problematik verbindlicher Verfassungsauslegung. 426 i) Zwischenergebnis . 428 C. Rekonstruktion: Wirkungen bundesverfassungsgerichtlicher Entscheidungen. 428 L Streitgegenstandsbezogene Bindungswirkungen. 429 II. Streitgegenstandsübergreifende Bindungswirkung: Wiederholungsverbot. 430 III. Normative Wirkungen in Parallelfällen. 434 IV. Normative Wirkungen bundesverfassungsgerichtlicher Verfassungsauslegung. 436 1. Keine Aussage des §31 Abs. 1 BVerfGG. 436 2. Präjudizielle Wirkung auf verfassungsrechtlicher Grundlage. 437 3. Judikative Rechtserzeugung als Funktion der Verfassungsgerichtsbarkeit. 437 a) Rechtsbindung und Verfassungsgerichtsbarkeit. 438 b) Streitentscheidung im verfassungsgerichtlichen Verfahren. 440 c) Letztverbindlichkeit im Diskurs der Verfassungsinterpreten. 442 d) Das Bundesverfassungsgericht zwischen Gesetzgeber und verfassungsändernder Gewalt . 443 e) Zwischenergebnis . 444 4. Systematik der präjudiziellen Wirkungen im Einzelnen . 445 a) Selbstbindung des Bundesverfassungsgerichts . 445 b) Normative Wirkungen für andere staatliche Organe . . 447 D. Ergebnis . 447 8. Kapitel: Grundzüge einer Präjudizienlehre. 449 A. Methodenlehre zwischen Dogmatik, Theorie und Praxis. 449 B. Vorgaben für die Entstehung von Präjudizien. 451 I. Einzelfallbezug und Entscheidungserheblichkeit. 452 II. Entscheidungsreichweite und Begründungstiefe . 454 III. Entscheidungsdarstellung. 457 C. Vorgaben für die Berücksichtigung von Präjudizien . 460 I. Die Auslegung von Präjudizien: Funktion und Strukturmerkmale. 460 II. Bezugspunkt der Rezeption: Jenseits von ratio decidendi und obiter dictum . 463 III. Fortwirkung des Einzelfallbezugs im Rezeptionsprozess . . 465 IV Differenzierung und Kontextualisierung durch Distinguishing. 470 V. Die Abweichung von Präjudizien. 472 1. Gründe für eine Abweichung von Präjudizien. 473 2. Das „unrichtige“ Präjudiz. 474 3. Berücksichtigung der Autorität von Präjudizien. 477 a) Die besondere Bedeutung einer ständigen und gefestigten Rechtsprechung. 478 b) Die Berücksichtigung des Einzelfallbezugs. 480 4. Abweichung und Begründung. 483 VI. Ergebnis: Präjudizienberücksichtigung als eigenständiger Argumentationstopos. 483 D. Vorgaben für die Änderung von Präjudizien. 485 I. Anforderungen an die Rechtfertigung von Rechtsprechungsänderungen. 485 II. Rechtsprechungsänderung und Rechtsprechungskonkretisierung. 487 III. Rechtsprechungsänderung und Begründung. 488 Schlussbemerkungen. Zusammenfassung. Literaturverzeichnis. Personen- und Sachverzeichnis 491 • 1 · I · * · ft f · É І І І I I · É p · » ·· « f է » է * I « I ! ft » է » • ft ft ft « ft I · ft ft · « ft ft ft · і · ft 545
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